Мудрый Экономист

Прокурорские представления к исполнению не всегда обязательны

"Советник в сфере образования", 2017, N 2

С момента принятия Закона о персональных данных прошло более 10 лет, но до сих пор возникают проблемы, как итог - обращения в прокуратуру и даже суд. К примеру, возьмем нашумевший в социальных сетях ответ прокуратуры Приволжского района г. Казани от 16.01.2017 N 518т-2011 родительнице, получившей СМС от учителя дочери. По результатам проверки вынесено прокурорское представление работодателю о привлечении к дисциплинарной ответственности классного руководителя.

Но не все так просто. Попробуем разобраться, а заодно напомнить руководителям их права и обязанности в части использования персональных данных и какие меры контроля предпринять, чтобы таких ситуаций не возникало.

Скриншот сообщения как причина проверки

Многие родители учеников, особенно состоящие в родительских комитетах, создают группы в различных мессенджерах, например в WhatsApp. Однако все чаще, подавая заявление на зачисление ребенка в школу, они указывают, что категорически против передачи третьим лицам каких-либо персональных данных, включая телефонные номера. При этом номер мобильного телефона родители все же указывают в заявлении или непосредственно передают классным руководителям на случай экстренных ситуаций.

Назвать экстренной ситуацию, когда необходимо, например, убрать классную комнату после замены окон или закупить строительно-монтажные работы, нельзя. Более того, в разделе с общими требованиями к организации работ в техническом задании на замену окон обычно указывают, что:

Тем не менее казанская родительница получила с неизвестного ей номера СМС о наличии строительной пыли в классе, которой вынуждены дышать ученики. Далее следовала просьба явиться после полудня "в удобное время" для уборки помещения. Скриншот указанной СМС родительница направила сразу в две инстанции:

Пример СМС-сообщения

--------------------------------------------------------------------------¬
¦ Доброе утро, ***, Вас беспокоят из родительского комитета, в нашем¦
¦1 "А" классе очень пыльно, строительная пыль, дети ею дышат, просим Вас и¦
¦еще 4 родителей сегодня после 12.00 в удобное время убраться в кабинете. ¦
L--------------------------------------------------------------------------

Рис. 1

Обе инстанции провели проверки, в ходе которых не выявили в классных комнатах гимназии строительной пыли и каких-либо иных признаков антисанитарии. Тогда родительница обратилась в прокуратуру, поскольку ее возмутила не только предложенная роль уборщицы, но и прежде всего нарушение Закона о персональных данных.

Прокуратура полностью поддержала родительницу, сообщив ей в своем ответе о том, что:

Отметим, что ответ прокуратуры вполне стандартный и штраф, скорее всего, учительница заплатит, если не будет обжаловать его в суде. А вот привлекать или нет к дисциплинарной ответственности, зависит от работодателя. В рассматриваемом случае представление прокуратуры к исполнению необязательно. Такой подход в очередной раз подтвержден недавним Постановлением Верховного Суда РФ от 16.12.2016 N 78-АД16-38 (далее - Постановление N 78-АД16-38), в котором сделан вывод, что прокуроры не могут требовать от работодателя наказания своих сотрудников, в частности за нарушение Закона о персональных данных.

Так как указанное Постановление было размещено информационно-справочными системами лишь в первых числах февраля 2017 года, прокурорские работники не успели его изучить, как и несколько других аналогичных.

Мнение верховных судей неизменно

Постановление N 78-АД16-38 содержит ту же точку зрения, что и в более ранних Постановлениях ВС РФ, например от 03.03.2016 N 46-АД16-2 и от 16.12.2015 N 81-АД15-5.

Верховные судьи вновь признали незаконным прокурорское представление, вынесенное по результатам проверки юридического лица в части требования о привлечении к дисциплинарной ответственности работников указанного лица, допустивших нарушения различных отраслей законодательства. Так, суд указал, что применение к работнику, нарушившему какой-либо закон, мер дисциплинарной ответственности - право, а не обязанность работодателя (ст. 192 ТК РФ).

Обратите внимание! С 1 июля 2017 года полномочиями по возбуждению дел об административных правонарушениях по ст. 13.11 КоАП РФ будет наделен Роскомнадзор, а не органы прокуратуры.

Соответственно, работодатель не обязан исполнять требование прокурора о применении дисциплинарных взысканий к работникам, допустившим, например, нарушение Федерального закона от 27.07.2006 N 152-ФЗ "О персональных данных" (далее - Закон N 152-ФЗ). При этом прокуратура вполне может самостоятельно привлечь работника к административной ответственности за нарушение норм закона. В частности, за нарушение Закона N 152-ФЗ административная ответственность предусмотрена ст. 13.11 КоАП РФ. Указанная статья предусматривает штрафы за нарушение установленного законом порядка сбора, хранения, использования или распространения информации о гражданах, а также персональных данных (до 1 июля 2017 года) в следующем порядке:

Однако к самому учреждению такая ответственность отношения иметь не будет, в том числе и при отказе исполнить предписания о привлечении работника к дисциплинарной ответственности.

Рекомендации управления образования

Примечательно, что еще в начале учебного года управление образования исполкома г. Казани рекомендовало в дошкольных образовательных учреждениях, школах и гимназиях запретить использование мобильных телефонов и смартфонов, а также прочих электронных гаджетов.

Причем указанное ограничение было рекомендовано распространить и на учителей (воспитателей) в части общения с родителями с помощью социальных сетей и различных мессенджеров (Viber, WhatsApp, Telegram).

Диалоги с родителями было рекомендовано вести только на родительском собрании под строгим контролем руководителя образовательной организации во избежание искажения информации педагогами школ и детсадов.

Кроме того, указанные рекомендации были даны в том числе из-за снижения концентрации внимания школьников на занятиях, а также участившихся случаев ухода детей за пределы дошкольных учреждений и ростом травматизма среди воспитанников детсадов (из-за отвлечения внимания воспитателей на различные социальные сети).

Отметим, что указанные рекомендации вполне можно использовать для разработки показателей оценки достижения качества оказываемых государственных (муниципальных) услуг. Именно оценка указанного качества лежит в основе взаимоувязанной системы отраслевых показателей эффективности, в том числе стимулирующих выплат и критериев и условий их назначения.

Соответственно, необходимо внести соответствующие изменения в положения об оплате труда, коллективные и трудовые договоры.

Рассмотрим конкретный случай внесения таких изменений.

Запрет на личные разговоры

Для кадровиков не секрет, что общение обучающихся в социальных сетях далеко не всегда ограничивается лишь общением с родителями. Однако при разработке локальных нормативных актов необходимо учитывать ст. 23 Конституции РФ. В числе неотчуждаемых и принадлежащих каждому человеку от рождения прав и свобод указанная статья называет право на неприкосновенность частной жизни.

Таким образом, недопустимо произвольное вмешательство в частную жизнь гражданина, в том числе со стороны работодателя.

Так, например, если у воспитательницы есть несовершеннолетний ребенок, то она вправе рассчитывать, что всегда может ответить по мобильному телефону в случае экстренной ситуации. Однако кроме мобильных телефонов есть и другие гаджеты, отвлекающие внимание педагогов. В этом случае положение локального нормативного акта может звучать так:

--------------------------------------------------------------------------¬
¦ ... ¦
¦ Запрещается пользоваться в рабочее время портативными¦
¦аудиопроигрывателями (плеерами), гарнитурой для мобильных телефонов. ¦
L--------------------------------------------------------------------------

Однако в таких случаях работодателю дополнительно предстоит решить вопрос, где педагоги смогут хранить свои гаджеты в рабочее время, ведь работодатель не может запретить пользование ими по дороге на работу или во время обеденного перерыва.

Как правило, учреждение в данном случае вынуждено нести дополнительные расходы по установке специальных персональных ящиков, которые можно запирать на ключ. Отметим, что изымать у работника телефон при входе на территорию помимо его воли может быть рассмотрено как нарушение ст. 35 Конституции РФ. Указанная статья гарантирует неприкосновенность собственности. Незаконными также будут различного рода досмотры. Однако если работник сообщил, что телефона с ним нет, а на рабочем месте воспользовался им, несмотря на положения локальных нормативных актов, то он может быть привлечен к дисциплинарной ответственности.

Кроме того, можно использовать ст. 91 Трудового кодекса РФ, согласно которой работодатель обязан вести учет времени, фактически отработанного каждым работником. Поэтому допустимо воспользоваться методами более строгого учета рабочего времени, чем просто отметками в табеле. Особенно в отношении обслуживающего персонала. В частности, можно организовать:

В отчете об использовании рабочего времени сотрудник самостоятельно (или наблюдатель) обязан будет не только указать, как используется рабочее время, но и давать пояснения, в том числе по каждому телефонному разговору. На основании подобных отчетов можно провести служебное расследование и привлечь его к дисциплинарной ответственности за занятие посторонними делами в рабочее время. Поскольку премирование связано с эффективностью использования рабочего времени, то это может стать поводом и для снижения премии.

Усиление ответственности за нарушение обработки персональных данных

С 1 июля 2017 года усилена административная ответственность за нарушение законодательства в области персональных данных. В ст. 13.11 КоАП РФ Федеральным законом от 07.02.2017 N 13-ФЗ внесены соответствующие поправки, расширяющие перечень составов правонарушений, а также увеличивающие размеры штрафов.

В частности, согласно п. 2 ст. 13.11 КоАП РФ обработка персональных данных без согласия в письменной форме, когда такое согласие должно быть получено, при условии, что эти действия не содержат уголовно наказуемого деяния, либо обработка персональных данных с нарушением требований может повлечь наложение административного штрафа в следующих размерах:

К.А. Короленко

Консультант-эксперт

Издательского Дома "Советник бухгалтера"