Мудрый Экономист

Неисключительная лицензия. Платим нерезиденту

"Главбух". Приложение "Учет в производстве", 2006, N 2

Российские предприятия зачастую заключают лицензионные соглашения с правообладателями (лицензиарами), не являющимися резидентами России, о передаче неисключительного права на товарный знак. Нужно ли в данном случае с доходов иностранца начислять и уплачивать в бюджет НДС? А налог на прибыль? Ответы на эти вопросы вы найдете в нашей статье.

Налог на добавленную стоимость

Чтобы выяснить, облагаются ли НДС платежи по неисключительной лицензии, нам придется вспомнить, как обстояли дела до 1 января 2006 г.

Тогда согласно пп. 4 п. 1 ст. 148 Налогового кодекса РФ в целях исчисления НДС местом реализации работ (услуг) при передаче в собственность или переуступке торговых марок признавалась территория России, если покупатель работ (услуг) осуществлял деятельность на ее территории.

Поскольку в налоговом законодательстве отсутствуют понятия "передача в собственность торговых марок" или их "переуступка", нужно применить термины гражданского законодательства (п. 1 ст. 11 Налогового кодекса РФ).

Однако в Гражданском кодексе РФ лицензионный договор не упомянут. Нормы о лицензионных договорах установлены специальными законами, например Законом РФ от 23 сентября 1992 г. N 3520-1 "О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров".

Однако в этом Законе ничего не говорится об утрате лицензиаром всех (либо части) своих прав даже после выдачи исключительной лицензии.

Поэтому возможны две точки зрения:

  1. у лицензиара остаются только те права на использование товарного знака, которые не были предоставлены по исключительной лицензии;
  2. у лицензиара могут сохраняться все права, даже те, которые выданы им по исключительной лицензии.

Налоговики придерживаются первой точки зрения - при уступке товарных знаков по исключительной лицензии права у лицензиата появляются, а у лицензиара исчезают полностью, поэтому они различают передачу исключительных и неисключительных прав. Данная точка зрения неоднократно высказывалась фискалами (см., например, Письмо УФНС России по г. Москве от 5 июля 2005 г. N 19-11/47334 со ссылкой на Письмо МНС России от 17 мая 2004 г. N 03-1-08/1222/17).

Поэтому налоговики считали так. Если передаются исключительные права, следует применять пп. 4 п. 1 ст. 148 Налогового кодекса РФ, определяя место реализации услуг по местонахождению покупателя. А если передаются неисключительные права, нужно применять пп. 5 п. 1 этой статьи, определяя место реализации услуг по местонахождению продавца. Поэтому, по мнению налоговиков, получалось, что если права передаются по неисключительной лицензии, то лицензионные платежи НДС не облагаются, ведь продавец услуг - нерезидент.

Однако, по нашему мнению, вне зависимости от вида лицензии (исключительной или неисключительной) место реализации услуг нужно определять по пп. 4 п. 1 ст. 148 Налогового кодекса РФ. Иными словами, объект обложения НДС есть, так как покупатель осуществляет деятельность на территории России.

Отметим, что наша точка зрения совпадает с мнением судей (см. Постановление Президиума ВАС РФ от 2 августа 2005 г. N 2617/05).

С 1 января 2006 г. формулировка пп. 4 п. 1 ст. 148 Налогового кодекса РФ изменена. Из нее исключены слова "передача в собственность" и "переуступка". Исходя из положений этой статьи, место реализации услуг определяется по местонахождению покупателя при любой передаче торговых марок. Поэтому весьма вероятно, что в ближайшее время ФНС России выпустит письмо, в котором выскажет мнение, что вне зависимости от вида лицензии при решении вопроса о месте оказания услуг следует руководствоваться пп. 4 п. 1 ст. 148 Налогового кодекса РФ.

Примечание. А если вы не платили НДС...

Не волнуйтесь, если до 1 января 2006 г. при выплате лицензионных платежей при получении неисключительных прав вы не удерживали с иностранца НДС. От налоговых санкций вы застрахованы. Ведь согласно пп. 3 п. 1 ст. 111 Налогового кодекса РФ, если налогоплательщик выполняет письменные разъяснения, данные налоговым органом или другим уполномоченным государственным органом или их должностными лицами в пределах своей компетенции, это исключает его вину в совершении налогового правонарушения. Причем, по мнению Пленума ВАС РФ, высказанному в п. 35 Постановления от 28 февраля 2001 г. N 5, не имеет значения, адресовано такое разъяснение непосредственно налогоплательщику или неопределенному кругу лиц.

Налог на прибыль организаций

Доходы, получаемые иностранной организацией от источников в России, не связанные с ее постоянным представительством, в том числе платежи за предоставление права на использование авторского права, облагаются у источника выплаты налогом на прибыль. Об этом сказано в пп. 4 п. 1 ст. 309 Налогового кодекса РФ.

Сумма налога, удержанная с доходов иностранных организаций, перечисляется налоговым агентом в федеральный бюджет одновременно с выплатой дохода либо в валюте выплаты, либо в рублях по официальному курсу Центрального банка РФ на дату перечисления налога (п. 1 ст. 310 Налогового кодекса РФ).

Правда, налог не нужно удерживать, если иностранная организация предъявит налоговому агенту надлежащим образом оформленное подтверждение того, что она имеет постоянное местонахождение в том государстве, с которым у России заключен международный договор (соглашение).

Пример. ООО "ДарРус" (г. Москва) заключило лицензионное соглашение на использование товарного знака с лицензиаром-нерезидентом (французской фирмой, не состоящей на учете в налоговых органах РФ).

По условиям договора лицензиар предоставил ООО "ДарРус" неисключительную лицензию на использование товарного знака. За это российская фирма ежемесячно в последний день месяца платит по 10 000 долл. США.

Предположим, что на 31 января 2006 г. курс доллара США составил 28,4 руб.

В данном случае российский налогоплательщик является налоговым агентом по НДС. А вот налог с доходов, выплачиваемых иностранной организации, удерживать не нужно. Доходы от авторских прав и лицензий, возникающие в РФ и выплачиваемые резиденту Франции, облагаются налогом только во Франции. Это предусмотрено в п. 1 ст. 12 Конвенции между Правительством РФ и Правительством Французской Республики от 26 ноября 1996 г.

В январе 2006 г. в учете ООО "ДарРус" бухгалтер сделает следующие проводки:

Дебет 20 Кредит 76

Дебет 76

Кредит 68 субсчет "Расчеты по НДС"

Дебет 76 Кредит 52

Дебет 68 субсчет "Расчеты по НДС"

Кредит 51

Дебет 19 Кредит 76

Дебет 68 субсчет "Расчеты по НДС"

Кредит 19

Примечание. Налоговый агент может предъявить к вычету из бюджета уплаченный НДС в соответствии с п. 3 ст. 171 Налогового кодекса РФ.

А.А.Матиташвили

Директор

департамента консалтинговых услуг

ЗАО "МББ-Аудит"