Мудрый Экономист

Договор поставки

"Налоги" (газета), 2007, N 21

Согласно п. 17 Постановления Пленума ВАС N 18:

"Если порядок и форма расчетов договором не определены и расчеты в силу ст. 516 Кодекса должны осуществляться платежными поручениями, покупатель, согласившийся принять товар досрочно, обязан совершить действия, необходимые для оплаты товаров, не позднее следующего дня с момента их получения.

В случаях, когда договором поставки установлена обязанность покупателя оплатить товары в течение определенного времени с момента их получения, срок платежа за товары, поставленные с согласия покупателя досрочно, исчисляется с момента их фактического получения.

Споры по расчетам за товары, поставленные досрочно без согласия покупателя, но принятые или использованные последним (не принятые на ответственное хранение), судам необходимо рассматривать с учетом изложенных выше правил".

В ст. 517 ГК РФ законодателем предусмотрена обязанность покупателя возвратить поставщику многооборотную тару и средства пакетирования, в которых поступил товар, в определенные сроки и определенном порядке в том случае, если иное не предусмотрено договором. Порядок и сроки возврата тары и средств пакетирования устанавливаются законом, иными правовыми актами, а также договором. Что касается иной тары и упаковки, то ее возврат должен быть предусмотрен договором, в обратном случае обязанность их вернуть отсутствует.

Согласно словарю С.И. Ожегова: "Тара - предметы для упаковки (ящики, бочки, мешки, кули, пакеты)".

Многооборотная тара - вид тары, в отношении которой подразумевается ее повторное (многоразовое) использование.

"В случае невозможности определения сроков возврата многооборотной тары и средств пакетирования в названном порядке указанный срок должен определяться исходя из правил, предусмотренных ст. 314 ГК РФ" (п. 19 Постановления Пленума ВАС N 18).

Статья 518 ГК РФ конкретизирует положения ст. 475 ГК РФ "Последствия передачи товара ненадлежащего качества" в отношении договора поставки. В соответствии с указанной статьей покупатель имеет право при получении товара ненадлежащего качества предъявить требования, предусмотренные ст. 475 ГК РФ. Исключение из этого правила составляют случаи, когда поставщик, получивший уведомление от покупателя (получателя) о недостатках полученного товара, незамедлительно заменит поставленные товары товарами надлежащего качества.

Так как товар часто покупается с целью дальнейшей перепродажи, возникают ситуации, когда товар возвращает потребитель той стороне, которая была покупателем по договору поставки. Статьей 518 ГК РФ предусмотрено, что покупатель (получатель) по договору поставки, осуществляющий предпринимательскую деятельность по продаже товара в розницу, вправе требовать от поставщика замены в разумный срок товара ненадлежащего качества, возвращенного потребителем. Однако договором могут быть предусмотрены иные условия, так как нормы ГК РФ в основном носят диспозитивный характер.

Согласно общим положениям о договоре купли-продажи, продавец обязан передать покупателю товар, соответствующий условиям договора купли-продажи о комплектности.

В том случае, когда договором купли-продажи не определена комплектность товара, продавец обязан передать покупателю товар, комплектность которого определяется обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.

Договором должно быть предусмотрено условие о комплектности товара аналогично с условиями о качестве и количестве его. Комплектность товара означает его передачу покупателю со всеми составляющими его элементами и частями для обеспечения использования его по предназначению. Передача товара с нарушением комплектности препятствует его полному использованию, соответственно, приравнивается к нарушению условия о качестве товара.

По общему правилу в случае поставки некомплектного товара покупатель имеет право предъявить требования, предусмотренные ст. 480 ГК РФ. Это правило имеет исключение, в случае если поставщик, получив уведомление от покупателя товара, без промедления доукомплектует его либо заменит на товар, соответствующий требованиям о комплектности. Так же как в случае поставки товара ненадлежащего качества, покупатель, осуществляющий продажу поставленных товаров в розницу, вправе требовать замены некомплектных товаров поставщиком в разумный срок на комплектные при возврате их ему потребителем.

В случае нарушения поставщиком условий договора поставки, а именно если поставщик не поставил предусмотренное договором количество товара, не произвел по требованию покупателя замены товара ненадлежащего качества или о доукомплектовании товаров в установленный законом или договором срок, покупатель вправе:

В случаях недопоставки поставщиком товара или невыполнения требований покупателя об устранении недостатков товаров либо о доукомплектовании товаров исчисление расходов покупателя на приобретение товара у других лиц производится по правилам, предусмотренным п. 1 ст. 524 ГК РФ. А именно:

"1. Если в разумный срок после расторжения договора вследствие нарушения обязательства продавцом покупатель купил у другого лица по более высокой, но разумной цене товар взамен предусмотренного договором, покупатель может предъявить продавцу требование о возмещении убытков в виде разницы между установленной в договоре ценой и ценой по совершенной взамен сделке".

В законе упоминается о разумной цене. Какая же цена будет таковой являться? Для того чтобы цена была признана разумной, покупателю необходимо будет доказать, что, если бы он не купил товар по более высокой цене, он понес бы более существенные потери. То есть необходимость этой покупки; например, если покупатель имеет определенный запас товара и этого запаса хватает до следующего периода поставки, а он тем не менее покупает товар по более высокой цене, то в таком случае расходы, скорее всего, не будут признаны разумными. Кроме того, цена должна соответствовать существующей в момент покупки цене на рынке аналогичных товаров.

Покупатель (получатель) вправе отказаться от оплаты товаров ненадлежащего качества и некомплектных товаров. В случае если такие товары оплачены, потребовать возврата уплаченных сумм впредь до устранения недостатков и доукомплектования товаров либо их замены.

Формулировка "впредь до устранения недостатков и доукомплектования товаров либо их замены" свидетельствует о том, что покупатель не хочет отказываться от исполнения договора, цель отказа от оплаты или возврата уплаченных сумм в данном случае - замена товара ненадлежащего качества или доукомплектование товара. Эти требования заявляются в судебном порядке. Право отказаться от оплаты товара или право на возврат уплаченных сумм являются одним из средств защиты покупателя в договоре поставки.

Просрочка исполнения условий договора влечет за собой гражданско-правовую ответственность. ГК РФ предусмотрены различные меры ответственности. Одной из них является уплата неустойки стороной, нарушившей условия договора. Сторона, интересы которой нарушены, как правило, несет убытки, которые нарушитель согласно закону обязан возместить.

Статьей 521 ГК РФ предусмотрена уплата неустойки за недопоставку или просрочку поставки товаров. Она взыскивается с поставщика до фактического исполнения обязательства в пределах его обязанности восполнить недопоставленное количество товаров в последующих периодах поставки, если иной порядок уплаты неустойки не установлен законом или договором. Взыскивается неустойка, установленная законом, или же предусмотренная договором.

В п. 11 Постановления Пленума ВАС N 18 сказано:

"Порядок исчисления неустойки, предусмотренный ст. 521 ГК РФ, применяется к договорам поставки товаров к определенному сроку, только если восполнение недопоставки имело место с согласия покупателя, но было произведено не в полном объеме. В остальных случаях неустойка взыскивается однократно за период, в котором произошла недопоставка".

Статьей 522 ГК РФ регламентированы правила погашения однородных обязательств по нескольким договорам поставки. Появление этой статьи обусловил тот факт, что некоторые хозяйствующие субъекты вместо заключения договора с определенными периодами поставки товара заключают несколько договоров на поставку одноименных товаров.

Понятие "одноименные товары" отсутствует в ГК РФ. Исходя из буквального толкования статьи, это товары, имеющие одинаковое наименование, поставка которых осуществляется в рамках разных договоров, но между одними и теми же сторонами. Статьей 522 ГК РФ предусмотрены особенности договорного режима при поставке одноименных товаров. Большое значение отдается учету воли покупателя, то есть с его согласия.

Если при поставке одноименных товаров поставщиком покупателю одновременно по нескольким договорам количество поставленных товаров недостаточно для погашения обязательства поставщика по всем договорам, поставленные товары должны засчитываться в счет исполнения договора, указанного поставщиком при осуществлении поставки либо без промедления после поставки. То есть закон предоставляет право выбора стороне, нарушившей обязательство.

Если суммы оплаты товара поставщику за одноименные товары по нескольким договорам поставки недостаточно для погашения обязательств покупателя по всем договорам, уплаченная сумма должна быть засчитана в счет исполнения договора, указанного покупателем при оплате или без промедления после оплаты. Таким образом, законом покупателю предоставляется право выбрать договор, на оплату которого пойдет внесенная сумма. В том случае, если он этим правом не воспользуется, сумма засчитывается в счет обязательств по договору, у которого более ранний срок исполнения. Если срок исполнения нескольких договоров совпадает, оплата распределяется пропорционально по всем договорам.

Статьей 523 ГК РФ предоставляется право одностороннего отказа от исполнения договора поставки или одностороннего его изменения частично или полностью в случае существенного нарушения договора одной из сторон.

Нарушения условий договора поставщиком, признаваемые существенными:

Нарушения условий договора покупателем, признаваемые существенными:

Договор поставки будет считаться измененным или же расторгнутым в порядке ст. 523 ГК РФ в случае выполнения стороной, расторгающей/изменяющей договор, условий п. 4 данной статьи. А именно - обязанности уведомить об отказе противную сторону. Договор будет считаться исполненным с момента получения такого уведомления. Однако соглашением сторон или уведомлением может быть предусмотрен иной срок расторжения или изменения договора поставки.

Статьей 524 ГК РФ установлен порядок исчисления убытков при расторжении договора. Автор уже обращался к этой статье в отношении возмещения разницы в цене при недопоставке товаров, далее будут рассмотрены остальные положения этой статьи Гражданского кодекса.

В случае если после расторжения договора вследствие нарушения обязательства покупателем в разумный срок продавец продает товар другому лицу по цене более низкой, чем обусловленная в договоре, он (продавец) вправе предъявить покупателю требование о возмещении убытков в виде разницы между ценой, установленной в договоре, и ценой, фактически полученной продавцом по сделке, совершенной взамен.

Обратите внимание, товар может быть продан по более низкой, но разумной цене, только в этом случае продавец может предъявить покупателю требование о возмещении убытков в виде разницы между установленной в договоре ценой и ценой по совершенной взамен сделке (Постановление ФАС Северно-Западного округа от 8 февраля 2005 г. N А56-26394/04).

Если после расторжения договора по приведенным выше основаниям не совершается сделка взамен расторгнутого договора и на данный товар имеется текущая цена, сторона может предъявить требование о возмещении убытков в виде разницы между установленной в договоре ценой и текущей ценой. Текущая цена берется на момент расторжения договора. Как правило, это цена, обычно взимаемая при сравнимых обстоятельствах за аналогичный товар в месте, где должна была быть осуществлена передача товара. Но в том случае, если в этом месте не существует текущей цены, может быть использована текущая цена, применявшаяся в другом месте, которое может служить разумной заменой и при учете разницы в расходах по транспортировке товара.

Однако необходимо заметить, что удовлетворение всех приведенных выше требований не освобождает сторону, нарушившую условия договора, от возмещения иных убытков, причиненных другой стороне, на основании ст. 15 ГК РФ. В соответствии с этой статьей сторона, чье право нарушено, вправе требовать полного возмещения причиненных ей убытков.

Одновременно с договором поставки хозяйствующие субъекты иногда совершают иные операции, которые неотрывно связаны с исполнением этого договора. Например, проводят рекламные акции, предоставляют бонусы и так далее. Нередко на практике возникают вопросы, как оформить ту или иную операцию, чтобы она соответствовала требованиям закона, была легальна.

Пример из консультационной практики ЗАО "BKR-Интерком-Аудит".

Ситуация:

  1. ООО "А" - юридическое лицо, занимающееся оптовыми поставками алкогольной продукции. Лицензия на "право закупки, хранения и поставки алкогольной продукции".
  2. Покупатели продукции ООО "А" - юридические лица, имеющие аналогичные лицензии. С каждым заключено по два договора поставки: на условиях самовывоза со склада Поставщика и на условиях доставки до склада Покупателя силами и средствами Поставщика. Стоимость доставки и страхования груза в данном случае включается в цену товара. В зависимости от способа доставки различается и момент перехода права собственности.

Акция проводится с целью увеличения закупок продукции ООО "А". Суть акции: "Купи "N " количество товара - "X" получишь бесплатно". Место действия - вся территория РФ.

Описание дополнительных условий:

Задача:

Провести анализ операции с целью установления ее легальности со стороны ООО "А".

Обоснование

  1. При ответе на запрос исходим из допущения, что поставка алкогольной продукции осуществляется автомобильным транспортом.
  2. При ответе на запрос не рассматриваются импортные и экспортные операции по обороту алкогольной продукции.
  3. Анализ ситуации

В соответствии с п. 1 ст. 16 Федерального закона N 171-ФЗ поставки и (или) розничная продажа алкогольной продукции осуществляются только организациями при наличии соответствующих лицензий.

Исходя из данных Вашего Задания, с покупателями продукции ООО "А" заключены договоры поставки в письменной форме.

В соответствии со ст. 506 ГК РФ по договору поставки поставщик-продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием.

В соответствии со ст. 159 ГК РФ сделки во исполнение договора, заключенного в письменной форме, могут по соглашению сторон совершаться устно, если это не противоречит закону, иным правовым актам и договору.

Федеральным законом N 171-ФЗ и иными правовыми актами, регулирующими производство и оборот этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, не установлены требования к обязательному наличию договора поставки в письменной форме (за исключением, например, предоставления договора (контракта) поставки алкогольной продукции для организаций, осуществляющих импорт алкогольной продукции при приобретении федеральных специальных марок или акцизных марок).

Таким образом, в случае предоставления бонуса в виде бесплатной продукции заключение договора в письменной форме не является обязательным.

Кроме того, в соответствии со ст. 160 ГК РФ, п. 3 ст. 434 ГК РФ письменная форма договора считается соблюденной, если письменное предложение заключить договор принято в порядке, предусмотренном п. 3 ст. 438 ГК РФ.

Таким образом, договор может заменять накладная (товарно-транспортная накладная), подписанная сторонами сделки и содержащая все существенные условия договора.

В случае проведения Вами рекламной акции "Купи "N " количество товара - "X" получишь бесплатно" необходимо проанализировать, можно ли признать данную сделку дарением.

В соответствии со ст. 572 ГК РФ по договору дарения одна сторона (даритель) безвозмездно передает или обязуется передать другой стороне (одаряемому) вещь в собственность либо имущественное право (требование) к себе или к третьему лицу либо освобождает или обязуется освободить ее от имущественной обязанности перед собой или перед третьим лицом.

При наличии встречной передачи вещи или права либо встречного обязательства договор не признается дарением.

При этом обращаем Ваше внимание, что в соответствии с п. 4 ст. 575 ГК РФ не допускается дарение, за исключением обычных подарков, стоимость которых не превышает пяти установленных законом минимальных размеров оплаты труда (далее по тексту - МРОТ), в отношениях между коммерческими организациями.

В соответствии с Письмом Президиума ВАС РФ от 21 декабря 2005 г. N 104, "оценивая квалификацию судом первой инстанции прощения долга в качестве разновидности дарения, суд кассационной инстанции указал: квалифицирующим признаком дарения является согласно п. 1 ст. 572 ГК РФ его безвозмездность. При этом гражданское законодательство исходит из презумпции возмездности договора (п. 3 ст. 423 ГК РФ). Поэтому прощение долга является дарением только в том случае, если судом будет установлено намерение кредитора освободить должника от обязанности по уплате долга в качестве дара. Об отсутствии намерения кредитора одарить должника может свидетельствовать, в частности, взаимосвязь между прощением долга и получением кредитором имущественной выгоды по какому-либо обязательству между теми же лицами".

Таким образом, считаем, что проводимая Вами акция "Купи "N " количество товара - "X" получишь бесплатно" может быть квалифицирована как дарение, так как Вы, как продавец, изначально освобождаете покупателей от обязанности оплаты части поставляемых товаров, передавая продукцию безвозмездно.

При этом, рассматривая проводимую акцию как дарение, договор должен быть совершен в письменной форме в случае, когда дарителем является юридическое лицо и стоимость дара превышает 5 МРОТ.

В случае превышения стоимости дара 5 МРОТ и заключения договора дарения в устной форме указанная сделка будет являться недействительной (ничтожной).

Ничтожная сделка является недействительной независимо от признания ее таковой судом (п. 1 ст. 166 ГК РФ).

В случае если такая сделка все-таки была заключена, к ней могут быть применены последствия недействительности ничтожной сделки по иску любого заинтересованного лица (п. 2 ст. 166 ГК РФ) в течение трех лет с момента, когда началось исполнение этой сделки (п. 1 ст. 181 ГК РФ).

При этом споры по таким требованиям подлежат разрешению судом в общем порядке по заявлению любого заинтересованного лица.

Заинтересованными лицами могут выступать покупатель, учредители продавца, налоговые и иные государственные органы и иные лица.

Если, например, заинтересованным лицом является налоговый орган, он должен доказать свой интерес в признании сделки недействительной. Интересом для налогового органа будет налоговая выгода, которую может получить государство в результате применения последствий недействительности сделки. В данном случае будут действовать нормы Налогового кодекса РФ. Кроме того, взыскать в доход государства все полученное по недействительной сделке вправе только суд (ст. 166 ГК РФ).

Таким образом, если одна из сторон сделки не исполнит всех обязательств по исчислению и уплате налогов (например, при проведении налоговой проверки продавца путем проведения встречной проверки покупателя налоговый орган установит, что покупатель не отразил внереализационный доход при получении товара (продукции) безвозмездно), то считаем существенными риски признания (оспаривания) заключенной сделки налоговыми органами недействительной (ничтожной).

На основании вышеизложенного считаем возможным при отсутствии в договоре с покупателем условий о предоставлении скидок, премий рассматривать проводимую Вами акцию как дарение (что влечет нарушения гражданского законодательства с указанными выше возможными последствиями) по следующим основаниям:

В российском законодательстве отсутствуют определения "скидка", "премия".

Таким образом, определяя проводимую Вами акцию как премию товаром, необходимо руководствоваться нормами гражданского, бухгалтерского, налогового законодательства.

В Гражданском кодексе Российской Федерации прямое определение скидок отсутствует. По своей сути скидка представляет собой снижение цены договора. Порядок установления цены договора определяется ст. 424 ГК РФ. В соответствии с п. 2 ст. 424 ГК РФ изменение цены после заключения договора допускается в случаях и на условиях, предусмотренных договором. Это означает, что продавец и покупатель должны согласовать эти случаи и условия, то есть скидка носит договорной двухсторонний характер и представляет собой изменение цены договора.

Кроме того, в соответствии с п. 3 ст. 425 ГК РФ законом или договором может быть предусмотрено, что окончание срока действия договора влечет прекращение обязательств сторон по договору.

Договор, в котором отсутствует такое условие, признается действующим до определенного в нем момента окончания исполнения сторонами обязательства.

Если договором с покупателем условия о премировании, предоставлении скидок не предусмотрены, то считаем, что премирование покупателя продавцом согласно гражданскому законодательству может трактоваться:

  1. как дарение, если по поставленному покупателю товару ранее обязательства покупателя по оплате исполнены (в соответствии со ст. ст. 407, 408 ГК РФ имеет место прекращение обязательств). Так как, учитывая, что обязательства по договору исполнены, условиями договора не предусмотрено премирование покупателя (наличие обязательства продавца по выплате, предоставлению премии), намерение продавца предоставить товар в количестве "X" в качестве премии будет являться поставкой товара на безвозмездной основе или в соответствии со ст. 572 ГК РФ - дарением;
  2. как дарение, если поставка бонусного товара в количестве "X" производится в момент поставки "N " количества продукции, так как изначально отсутствует обязательство покупателя по оплате "X" количества товара;
  3. если условиями договора с покупателем предоставление скидок, премий за выполнение условий договора не предусмотрено, проводимая Вами акция может быть расценена как одностороннее прощение долга продавцом (ст. 415 ГК РФ), если договором с покупателем будет предусмотрена поставка "N + X" товара и в дальнейшем без изменения условий договора об изменении цены продавцом (при наличии обязательства покупателя оплатить "N + X" количества продукции) будет пересмотрена задолженность покупателя по указанному договору путем освобождения имущественной обязанности оплатить приобретенные ценности в размере "X" количества товара.

В.В.Семенихин

Заместитель Генерального директора

ЗАО "BKR-Интерком-Аудит"