Мудрый Экономист

Бывший сотрудник стал предпринимателем

"Практическая бухгалтерия", 2008, N 4

В погоне за уменьшением налогового бремени многие организации заключают со своими сотрудниками договоры гражданско-правового характера, предварительно зарегистрировав их как индивидуальных предпринимателей, однако, как показывает жизнь, все не так уж гладко.

Оптимизация налоговых отчислений всегда является животрепещущим вопросом для любой организации. В настоящее время достаточно широко распространена практика уменьшения расходов при уплате ЕСН, выплат в Фонд социального страхования и взносов на обязательное страхование от несчастных случаев на производстве и профзаболеваний путем регистрации работников предприятия в качестве индивидуальных предпринимателей и заключения с ними договоров гражданско-правового характера. С одной стороны, экономические выгоды очевидны, ведь под объект налогообложения по ЕСН не подпадают выплаты и иные вознаграждения, начисляемые в пользу индивидуальных предпринимателей по договорам гражданско-правового характера (п. 1 ст. 236 НК РФ). Помимо этого сокращаются выплаты сотрудникам в виде отпусков, больничных и различных форм материальной помощи.

Однако при всех очевидных благах, получаемых организацией, контролирующие органы зачастую имеют другой подход к оценке таких договоров (о налогообложении операций по договорам ГПХ читайте статью на с. 24). Это дает повод для размышления о том, насколько рискованна такая оптимизация и, самое главное, какой складывается деловой оборот и судебная практика в данной области.

Инициаторами переквалификации договоров ГПХ в трудовые могут выступать налоговые органы, государственная инспекция труда, сам работник, а также органы ФСС. Соцстрах не лишен права на бесспорное взыскание с организации недоимки и пеней по страховым взносам, если считает, что организация не включила в базу для их расчета соответствующие выплаты (п. 6 ст. 22.1 Федерального закона от 24 июля 1998 г. N 125-ФЗ "Об обязательном социальном страховании от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний").

Основные признаки договоров

В первую очередь надо отметить, что отношения по договорам гражданско-правового характера и трудовым договорам регулируются совершенно разными нормами законодательства. Договоры гражданско-правового характера регламентируются Гражданским кодексом, трудовые договоры - Трудовым кодексом.

По гражданско-правовому договору исполняется индивидуально-конкретное задание (поручение, заказ и др.). Такой договор имеет следующие характерные признаки:

Характерными чертами трудового договора является то, что отношения основаны на:

Важно отметить, что трудовые отношения между работником и работодателем возникают также на основании фактического допущения работника к работе с ведома или по поручению работодателя или его представителя в случае, когда трудовой договор не был надлежащим образом оформлен.

Что скажет суд?

Рассмотрим ряд примеров из судебной практики, когда судом производилась квалификация отношений как трудовые или гражданско-правовые (см. таблицу на с. 73).

Таблица. Судебная "история" переквалификации договоров

----T-----------------------------T----------------T-----------------------
N ¦ Судебное решение ¦ Краткое ¦ Характерный признак,
п/п¦ ¦ содержание ¦ по которому
¦ ¦ требований ¦ проводилась
¦ ¦ ¦ квалификация
¦ ¦ ¦ отношений
----+-----------------------------+----------------+-----------------------
1 ¦Постановление ФАС Западно- ¦Налоговый орган ¦Договор квалифицирован
¦Сибирского округа ¦требовал ¦судом как гражданско-
¦от 31 января 2007 г. по делу ¦признать ¦правовой, потому что
¦N Ф04-9505/2006(30537-А70-25)¦отношения по ¦предметом трудовых
¦ ¦договорам ¦отношений является
¦ ¦трудовыми и ¦процесс достижения
¦ ¦доначислить ¦результата, в то время
¦ ¦суммы налога, ¦как в гражданско-
¦ ¦пени и штрафы ¦правовых отношениях им
¦ ¦ ¦является сам конечный
¦ ¦ ¦результат, что и было
¦ ¦ ¦доказано организацией
----+-----------------------------+----------------+-----------------------
2 ¦Постановление ФАС Восточно- ¦При привлечении ¦Отношения признаны
¦Сибирского округа ¦преподавателей ¦гражданско-правовыми,
¦от 30 ноября 2006 г. по делу ¦для проведения ¦так как основными
¦N А33-6892/06-Ф02-6252/06-С1 ¦процесса ¦обязанностями
¦ ¦обучения не на ¦работника по трудовому
¦ ¦постоянной ¦договору являются
¦ ¦основе налоговый¦личное выполнение
¦ ¦орган ¦трудовой функции и
¦ ¦квалифицировал ¦подчинение внутреннему
¦ ¦данные отношения¦трудовому распорядку
¦ ¦как трудовые и ¦того предприятия, с
¦ ¦произвел ¦которым он заключил
¦ ¦доначисления ¦трудовой договор, в
¦ ¦налогов и ¦то время как по
¦ ¦санкций ¦гражданско-правовому
¦ ¦ ¦договору исполнитель
¦ ¦ ¦самостоятельно
¦ ¦ ¦определяет порядок
¦ ¦ ¦организации труда
----+-----------------------------+----------------+-----------------------
3 ¦Постановления ФАС Северо- ¦ФСС отказался ¦Отношения признаны
¦Западного округа ¦принять к зачету¦трудовыми на основании
¦от 8 мая 2003 г. по делу ¦суммы, ¦того, что договор
¦N А44-2347/02-С7, ¦выплаченные в ¦заключен на длительный
¦от 10 апреля 2001 г. по делу ¦качестве пособий¦срок, в нем определена
¦N А05-7407/00-520/20 ¦по ¦должность принимаемого
¦ ¦государственному¦на работу и
¦ ¦социальному ¦должностной оклад,
¦ ¦страхованию ¦велись табели учета
¦ ¦ ¦рабочего времени и
¦ ¦ ¦уплачивался ЕСН
----+-----------------------------+----------------+-----------------------
4 ¦Решение Арбитражного суда ¦Налоговый орган ¦Использование
¦г. Москвы от 9 февраля ¦требовал ¦организацией формы
¦2006 г. по делу ¦признать ¦N Т-53 "Платежная
¦N А40-82142/05-99-506 ¦отношения ¦ведомость" не может
¦ ¦трудовыми на том¦служить основанием для
¦ ¦основании, что ¦подтверждения трудовых
¦ ¦осуществлялась ¦отношений, так как
¦ ¦выплата ¦договоры заключались
¦ ¦вознаграждений ¦ежемесячно, что и
¦ ¦по форме N Т-53 ¦являлось основанием
¦ ¦"Платежная ¦для включения сумм
¦ ¦ведомость" ¦выплат в платежную
¦ ¦ ¦ведомость
----+-----------------------------+----------------+-----------------------

Судебная практика по данному вопросу обширна, но имеет смысл выделить ряд общих признаков, которые могут служить основанием для признания отношений трудовыми:

Также поводом может служить отражение на счетах бухгалтерского учета организации выплат по договору гражданско-правового характера на счете 70, а не на счете 76. Однако справедливости ради надо отметить, что указанный довод не всегда поддерживается судами в однозначном порядке (см., например, Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 31 января 2007 г. по делу N Ф04-9505/2006(30537-А70-25)).

Правильные выводы

Подводя итог, можно сказать, что в судебной практике по вопросу заключения гражданско-правовых договоров с бывшими сотрудниками, ставшими индивидуальными предпринимателями, имеется достаточное количество важных факторов, пренебрежение которыми при ведении финансово-хозяйственной деятельности может вести к конфликтным ситуациям с контролирующими органами и, как следствие, к осложнению деятельности организации.

Важно отметить, что согласно Постановлению Пленума Верховного Суда РФ от 17 марта 2004 г. N 2, если между сторонами заключен договор гражданско-правового характера, однако в ходе судебного разбирательства будет установлено, что этим договором фактически регулируются трудовые отношения между работником и работодателем, к таким отношениям должны применяться положения трудового законодательства и иных актов, содержащих нормы трудового права (п. 4 ст. 11 ТК РФ).

Следствием такого решения может быть не только привлечение организации к налоговой ответственности (доначислению налогов, уплате пеней и штрафов), но и к административной ответственности в части нарушения положений законодательства о труде и об охране труда (ст. 5.27 КоАП РФ) в виде наложения административного штрафа:

В качестве выводов можно привести следующее - для проведения успешной минимизации налогов с помощью заключения договоров ГПХ надо правильно оформлять договорные отношения, четко формулировать объем услуг (работ) и сроки исполнения, своевременно готовить первичную документацию по таким договорам, верно отражать операции в регистрах учета организации и, главное, быть готовым отстоять свою позицию перед контролирующими органами и в судебной инстанции.

Г.Денисова

Аудитор