"Реорганизационные" хлопоты с работниками
"Главная книга", 2012, N 4
(Как переоформить отношения с работниками, выплатить им отпускные и пособия при реорганизации компании)
При реорганизации компании для работников чаще всего ничего не меняется: они продолжают выполнять на своих рабочих местах ту же работу <1>.
А вот бухгалтеру нужно понять, надо ли как-то переоформить трудовые договоры с работниками, как выплачивать им отпускные и пособия, как дальше считать страховые взносы и НДФЛ.
<1> Статья 75 ТК РФ.Реорганизация /= увольнение
При реорганизации (слиянии, присоединении, разделении, выделении или преобразовании) права и обязанности реорганизуемой компании (будем называть ее также "старая", "прежняя") переходят к компании-правопреемнику (в статье также - "правопреемник", "новая") <2>.
Реорганизация в любой форме не является основанием для расторжения трудовых договоров с работниками <3>. А значит, увольнять работников при реорганизации нельзя.
Хотя на практике некоторые делают так. Работников старой компании увольняют, а затем принимают на работу в новую компанию. Это неправильно, как нам подтвердили в Роструде.
Из авторитетных источников
Анохин Алексей Васильевич, начальник Правового управления Федеральной службы по труду и занятости
"Реорганизация компании (слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование) не может являться основанием для расторжения трудовых договоров с работниками <3>. Это объясняется тем, что проведение реорганизации не связано, как правило, с объемом прав и обязанностей работника. В связи с этим при реорганизации действие трудового договора не прекращается. При этом какого-либо письменного согласия работника на продолжение трудовых отношений в соответствии с законодательством не требуется".
Более того, такое увольнение и прием на работу приводят к дополнительным расходам. Ведь работникам при увольнении придется выплатить компенсацию за неиспользованный отпуск <4>.
А в том случае, когда работников увольняют в связи с ликвидацией организации, им выплачивают еще средний заработок как минимум за 1 месяц (выходное пособие и заработок на период трудоустройства с зачетом выходного пособия) <5>.
Но работник может и отказаться от продолжения работы в новой компании <6>. Что тогда с ним делать, нам рассказали в Роструде.
Из авторитетных источников
Анохин А.В., Роструд
"Если работник отказывается от продолжения работы в компании в связи с ее реорганизацией и письменно известил об этом работодателя, то трудовой договор с ним прекращается в соответствии с п. 6 ч. 1 ст. 77 ТК РФ.
Конкретного срока, в который нужно прекратить трудовой договор с работником по данному основанию в связи с получением его письменного отказа от продолжения работы, законодательством не установлено".
Отметим, что при увольнении работника в этом случае ТК РФ не предусматривает выплату выходного пособия <5>.
А нужно ли уведомить работников о предстоящей реорганизации? И на этот вопрос нам ответили в Роструде.
Из авторитетных источников
Анохин А.В., Роструд
"Нормы ст. 75 и других статей ТК РФ не устанавливают обязанности работодателя об уведомлении работников о предстоящей реорганизации организации, а также форму и сроки такого уведомления.
Вместе с тем с учетом возможных изменений сведений о наименовании работодателя, отдельных условий трудового договора, которые по объективным причинам не могут быть сохранены, представляется целесообразным, чтобы работодатель известил (желательно в письменной форме и в разумные сроки) работников о предстоящей реорганизации".
Но если в результате реорганизации у работника не только меняется работодатель, но и изменяются условия трудового договора (кроме должностных обязанностей), то вы уже обязаны письменно предупредить работников об изменениях не менее чем за 2 месяца <7>. Тем более если изменяются должностные обязанности работников и возникает необходимость провести сокращение, то нужно письменно предупредить их не менее чем за 2 месяца до увольнения <8>.
К сведению
Об оформлении процедуры изменения трудового договора по ст. 74 ТК читайте: журнал "Главная книга", 2011, N 8, с. 53.
Рассказываем руководителю
Если при реорганизации компании изменяются должностные обязанности работника и он с изменениями не согласен, придется его сократить и выплатить ему выходное пособие.
К сведению
Об оформлении расторжения трудового договора в связи с сокращением численности или штата работников читайте: журнал "Главная книга", 2009, N 1, с. 51.
Таким образом, в любом случае предупредите работников о реорганизации как минимум за 2 месяца до ее окончания (то есть до подачи в ИФНС соответствующего заявления о государственной регистрации).
<2> Пункт 1 ст. 57, ст. 58 ГК РФ.<3> Часть 5 ст. 75 ТК РФ.
<4> Статья 127 ТК РФ.
<5> Статья 178 ТК РФ.
<6> Статья 75, п. 6 ст. 77 ТК РФ.
<7> Статья 74 ТК РФ.
<8> Статья 180 ТК РФ.
Право работников на отпуск и расчет отпускных
Выплачивать работникам компенсации за неиспользованные дни отпуска (а если кто-то отгулял отпуск авансом - удерживать отпускные за неотработанные дни отпуска) не нужно. Ведь вы не увольняете работников <9>.
Рассказываем руководителю
При реорганизации не нужно увольнять работников из старой компании и принимать на работу в новую. А значит, не нужно выплачивать им и компенсацию за неиспользованный отпуск.
Отпускной стаж работника в новой компании включает работу в прежней компании. Также сохраняет свое действие и график отпусков <1>. И отпускные вы рассчитываете сотрудникам с учетом их зарплаты в реорганизованной компании <10>. Если по каким-либо причинам старая компания не передала правопреемнику документы на работников, то придется рассчитывать им отпускные только исходя из зарплаты, полученной у правопреемника <11>.
К сведению
О документальном оформлении отношений с работниками при реорганизации читайте: журнал "Главная книга", этот номер, с. 82.
К сведению
Подробнее о расчете отпускных в таких случаях читайте: журнал "Главная книга", 2011, N 13, с. 13.
<9> Статьи 75, 127, 137 ТК РФ.<10> Статья 139 ТК РФ.
<11> Пункты 7, 8 Положения, утв. Постановлением Правительства РФ от 24.12.2007 N 922.
Как рассчитывать и платить соцстраховские пособия
Правопреемник выплачивает пособие по временной нетрудоспособности по всем больничным работников прежней компании, выданным до и после ее реорганизации. Ничего страшного, если в этих листках нетрудоспособности на момент выдачи в качестве работодателя была указана прежняя компания. Ведь в отношении работников новый работодатель - ее правопреемник.
Для расчета пособия правопреемник учитывает зарплату работника в течение расчетного периода в старой компании. При этом последней не нужно выдавать работникам справки о зарплате. Эта компания должна лишь передать правопреемнику всю зарплатную первичку по работникам и справки о зарплате от других работодателей, представленные ей работниками.
Если же прежняя компания не передала правопреемнику первичку, то работники могут написать вам заявления <12> о запросе в ПФР данных о зарплате в прежней компании <13>. ПФР в течение 2 рабочих дней отправит запрос <14> в свой территориальный орган. До получения сведений из ПФР вы будете рассчитывать пособия на основании имеющихся у вас сведений. А после получения данных - пересчитаете и доплатите пособия <15>.
Возможно, есть работницы, которые на момент реорганизации находились в отпуске по беременности и родам. Пособие им уже выплатила старая компания. Но если этот отпуск будет продлен <16>, то правопреемнику нужно оплатить дополнительный больничный. Пособие по нему вы рассчитаете исходя из того же среднего заработка, исходя из которого было выплачено пособие по беременности и родам.
В качестве работодателя в таком больничном может быть указана как организация-правопреемник, так и прежняя компания. Это нам подтвердили в Фонде социального страхования.
Из авторитетных источников
Ильюхина Татьяна Митрофановна, начальник отдела правового обеспечения страхования на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством Правового департамента ФСС РФ
"Если женщине в связи с осложненными родами был выдан дополнительно листок нетрудоспособности на 16 календарных дней после того, как компания, в которой она работает, была реорганизована, то имеет место один страховой случай - отпуск по беременности и родам <17>. Поэтому в такой ситуации в качестве работодателя в больничном может быть указана как реорганизуемая компания, так и организация-правопреемник".
Если работник на момент реорганизации находится в отпуске по уходу за ребенком, то ему не нужно писать новое заявление на отпуск и выплату пособия. Если на этот момент ему еще выплачивается пособие по уходу за ребенком, то старая компания выплачивает его до момента прекращения деятельности, а компания-правопреемник начинает его выплачивать в том же размере со дня перехода к ней работника.
<12> Приложение N 1 к Приказу Минздравсоцразвития России от 24.01.2011 N 21н.<13> Часть 7.2 ст. 13 Закона от 29.12.2006 N 255-ФЗ.
<14> Приложение N 2 к Приказу Минздравсоцразвития России от 24.01.2011 N 21н.
<15> Часть 2.1 ст. 15 Закона от 29.12.2006 N 255-ФЗ.
<16> Пункты 47 - 49 Порядка, утв. Приказом Минздравсоцразвития России от 29.06.2011 N 624н.
<17> Пункт 48 Порядка, утв. Приказом Минздравсоцразвития России от 29.06.2011 N 624н.
Отчитываемся по НДФЛ и предоставляем вычеты работникам
Сведения о доходах работников по форме N 2-НДФЛ <18> с начала года до момента прекращения деятельности прежней компании, по мнению Минфина, должна представлять эта компания, а не правопреемник <19>. С этим согласны и налоговики <20>.
Компания-правопреемник будет предоставлять работникам стандартные налоговые вычеты с момента начала их работы в этой компании с учетом зарплаты, полученной с начала того календарного года, в котором проведена реорганизация.
А как быть, если кто-то из работников получал у прежнего работодателя имущественный вычет? Как известно, в уведомлении о подтверждении права на вычет <21> указывается наименование конкретного работодателя. Поэтому, чтобы получить оставшуюся часть вычета у правопреемника, работнику нужно получить новое уведомление <22>. После этого правопреемник будет предоставлять ему вычет с того месяца, когда работник принес уведомление и написал заявление на вычет <23>.
<18> Утвержден Приказом ФНС России от 17.11.2010 N ММВ-7-3/611@ (ред. от 06.12.2011).<19> Письмо Минфина России от 19.07.2011 N 03-04-06/8-173.
<20> Письма УФНС России по г. Москве от 21.04.2010 N 16-15/042728@, от 01.04.2008 N 09-14/031191.
<21> Утверждено Приказом ФНС России от 25.12.2009 N ММ-7-3/714@.
<22> Письма Минфина России от 25.08.2011 N 03-04-05/7-599; ФНС России от 23.09.2008 N 3-5-03/528@.
<23> Статья 220 НК РФ.
Считаем страховые взносы
База по страховым взносам рассчитывается нарастающим итогом с начала года. После того как база достигнет предельной величины (в 2012 г. - 512 000 руб. <24>), взносы нужно начислять по тарифу 10% (если нет права на льготы) <25>. Можно ли организации-правопреемнику при определении базы по страховым взносам учитывать выплаты работникам за текущий год у предыдущего работодателя? К сожалению, по мнению Минздравсоцразвития России, даже в случае реорганизации в форме преобразования (а значит, и в любой другой форме) базу для начисления взносов, сформированную до реорганизации, организация-правопреемник учесть не вправе <26>. Получается, что даже если до реорганизации база по страховым взносам в отношении конкретного работника достигла предельной величины и прежняя компания применяла тариф 10% (при отсутствии права на льготы), то после реорганизации правопреемнику в отношении этого работника придется применять тариф 22% (при отсутствии права на льготы).
Судебная практика по данному вопросу нам неизвестна. Но если обратиться к сложившейся до отмены ЕСН судебной практике, то мы увидим, что суды позволяли правопреемнику учитывать в базе по ЕСН выплаты, произведенные работникам с начала года реорганизованной компанией <27>.
<24> Постановление Правительства РФ от 24.11.2011 N 974.<25> Часть 4 ст. 8, ч. 1 ст. 58.2 Закона от 24.07.2009 N 212-ФЗ (в ред. от 03.12.2011).
<26> Письмо Минздравсоцразвития России от 28.05.2010 N 1375-19.
<27> Постановление Президиума ВАС РФ от 01.04.2008 N 13584/07.
Сдаем отчетность в ПФР
Старая компания включает суммы выплат работникам, "переходящим" к правопреемнику, в расчет по форме N РСВ-1 ПФР <28> до момента окончания реорганизации. А правопреемник отражает в расчете суммы выплат "перешедшим" к нему из старой компании работникам с первого дня работы у него.
Что касается персонифицированной отчетности, то реорганизуемая компания обязана представить в ПФР в течение 1 месяца со дня утверждения передаточного акта (разделительного баланса) в отношении уволенных работников сведения персонифицированного учета <29> по формам N N СЗВ-6-1, СЗВ-6-2, АДВ-6-3 и АДВ-6-2 <30>.
Сделать это нужно в течение 1 месяца со дня утверждения передаточного акта (разделительного баланса), но не позднее дня обращения в ИФНС с заявлением <29>:
(или) о регистрации компании-правопреемника в случае преобразования, выделения, разделения, слияния;
(или) о прекращении своей деятельности в случае присоединения.
* * *
Как видим, у бухгалтера реорганизуемой компании из срочных дел - отчитаться по НДФЛ и пенсионным взносам до момента прекращения деятельности организации. А у бухгалтера компании-правопреемника сложностей не будет, если прежняя компания передаст ей все документы по работникам.
<28> Утверждена Приказом Минздравсоцразвития России от 12.11.2009 N 894н.<29> Пункт 3 ст. 11 Закона от 01.04.1996 N 27-ФЗ; п. 37 Инструкции, утв. Приказом Минздравсоцразвития России от 14.12.2009 N 987н.
<30> Утверждены Постановлением Правления ПФР от 31.07.2006 N 192п.
Е.А.Шаповал
К. ю. н.,
юрист