Регулирование труда работников, являющихся иностранными гражданами или лицами без гражданства
"Оплата труда: бухгалтерский учет и налогообложение", 2015, N 1
Федеральным законом от 01.12.2014 N 409-ФЗ "О внесении в Трудовой кодекс Российской Федерации и статью 13 Федерального закона "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации" изменений, связанных с особенностями регулирования труда работников, являющихся иностранными гражданами или лицами без гражданства" в ТК РФ была введена новая гл. 50.1. Названной главой установлены особенности регулирования труда работников, являющихся иностранными гражданами или лицами без гражданства. На что обратить внимание при заключении трудовых договоров с иностранными работниками? Какие документы должны быть представлены названной категорией работников? В чем заключаются особенности временного перевода работника, являющегося иностранным гражданином или лицом без гражданства? Какие основания предусмотрены для прекращения трудового договора с иностранным работником?
Нюансы заключения трудового договора с иностранным работником
По общему правилу иностранные граждане и лица без гражданства имеют право вступать в трудовые отношения в качестве работников по достижении ими возраста 18 лет (ст. 327.1 ТК РФ).
Трудовой договор между иностранным гражданином или лицом без гражданства и работодателем не может быть заключен, если в соответствии с федеральными законами или международными договорами РФ работодатель не вправе привлекать к трудовой деятельности работников, являющихся иностранными гражданами или лицами без гражданства.
Обратите внимание! Между работником, являющимся иностранным гражданином или лицом без гражданства, и работодателем заключается трудовой договор на неопределенный срок, а в случаях, предусмотренных ст. 59 ТК РФ, - срочный трудовой договор.
Особенности заключения трудового договора с работником, являющимся иностранным гражданином или лицом без гражданства, установлены в ст. 327.2 ТК РФ. Так, наряду с информацией, предусмотренной ч. 1 ст. 57 ТК РФ, в трудовом договоре с работником, являющимся иностранным гражданином или лицом без гражданства, указываются сведения:
- о разрешении на работу или патенте, выданном в соответствии с законодательством о правовом положении иностранных граждан в РФ, за исключением случаев, установленных федеральными законами или международными договорами РФ, - при заключении трудового договора с временно пребывающим в РФ иностранным гражданином или лицом без гражданства;
- о разрешении на временное проживание в РФ, выданном в соответствии с законодательством о правовом положении иностранных граждан в РФ, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами или международными договорами РФ, - при заключении трудового договора с временно проживающим в РФ иностранным гражданином или лицом без гражданства;
- о виде на жительство, выданном в соответствии с законодательством о правовом положении иностранных граждан в РФ, кроме случаев, установленных федеральными законами или международными договорами РФ, - при заключении трудового договора с постоянно проживающим в РФ иностранным гражданином или лицом без гражданства.
Наряду с условиями, предусмотренными ч. 2 ст. 57 ТК РФ, обязательным для включения в трудовой договор с работником, являющимся временно пребывающим в РФ иностранным гражданином или лицом без гражданства, за исключением случаев, установленных федеральными законами или международными договорами РФ, является условие об указании оснований для оказания такому работнику медицинской помощи в течение срока действия трудового договора, в том числе реквизитов договора (полиса) добровольного медицинского страхования (ДМС) либо заключенного работодателем с медицинской организацией договора о предоставлении такому работнику платных медицинских услуг. Договор (полис) ДМС либо заключенный работодателем с медицинской организацией договор о предоставлении платных медицинских услуг работнику, являющемуся иностранным гражданином или лицом без гражданства, должны обеспечивать оказание такому работнику первичной медико-санитарной помощи и специализированной медицинской помощи в неотложной форме.
К сведению. Норма, предусматривающая наличие у иностранного работника при осуществлении трудовой деятельности действующего на территории РФ договора (полиса) ДМС либо права на получение медицинской помощи на основании заключенного работодателем или заказчиком работ (услуг) с медицинской организацией договора о предоставлении иностранному работнику платных медицинских услуг, установлена новым п. 10 ст. 13 Федерального закона от 25.07.2002 N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации" (далее - Федеральный закон N 115-ФЗ).
Следует отметить, что с учетом поправок иностранные граждане и лица без гражданства, временно пребывающие в РФ (за исключением высококвалифицированных специалистов), имеют право на получение пособия по временной нетрудоспособности при условии уплаты за них страховых взносов работодателями за период не менее шести месяцев, предшествующих месяцу, в котором наступил страховой случай. В отношении выплат и иных вознаграждений в пользу указанных лиц тариф страховых взносов в ФСС установлен в размере 1,8%.
Согласно новой редакции ст. 13.3 Федерального закона N 115-ФЗ <1> работодатели или заказчики работ (услуг), являющиеся юридическими лицами или индивидуальными предпринимателями, имеют право привлекать к трудовой деятельности законно находящихся на территории РФ иностранных граждан, прибывших в РФ в порядке, не требующем получения визы, и достигших возраста 18 лет, при наличии у каждого такого иностранного гражданина патента, выданного в соответствии с данным Законом.
<1> В редакции Федерального закона от 24.11.2014 N 357-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации" и отдельные законодательные акты Российской Федерации".В абз. 17 п. 1 ст. 2 названного Закона патент определен как документ, подтверждающий право иностранного гражданина, прибывшего в РФ в порядке, не требующем получения визы (за исключением отдельных категорий иностранных граждан), на временное осуществление на территории субъекта РФ трудовой деятельности. Порядок принятия решения о продлении либо сокращении срока временного пребывания иностранного гражданина в РФ устанавливается федеральным органом исполнительной власти, ведающим вопросами иностранных дел, и федеральным органом исполнительной власти в сфере миграции.
Если срок действия имеющегося у иностранного гражданина патента не был продлен либо выданный ему патент был аннулирован, данный иностранный гражданин в случае истечения срока его временного пребывания в РФ обязан выехать из РФ.
Обратите внимание! Работодатель или заказчик работ (услуг), привлекающий и использующий для осуществления трудовой деятельности иностранного гражданина, обязан уведомлять территориальный орган ФМС в субъекте РФ, на территории которого данный иностранный гражданин осуществляет трудовую деятельность, о заключении и прекращении (расторжении) с ним трудового договора или гражданско-правового договора на выполнение работ (оказание услуг) в срок, не превышающий трех рабочих дней с даты заключения или прекращения (расторжения) соответствующего договора.
Какие документы предъявляются иностранным гражданином или лицом без гражданства при приеме на работу?
В ст. 327.3 ТК РФ содержится уточнение, что наряду с документами, предусмотренными ст. 65 ТК РФ, при заключении трудового договора поступающие на работу иностранный гражданин или лицо без гражданства предъявляют работодателю:
- договор (полис) ДМС, действующий на территории РФ, за исключением случаев, если работодатель заключает с медицинской организацией договор о предоставлении платных медицинских услуг работнику, являющемуся иностранным гражданином или лицом без гражданства, и случаев, установленных федеральными законами или международными договорами РФ, - при заключении трудового договора с временно пребывающим в РФ иностранным гражданином или лицом без гражданства. Договор (полис) ДМС либо заключенный работодателем с медицинской организацией договор о предоставлении платных медицинских услуг работнику, являющемуся иностранным гражданином или лицом без гражданства, должны обеспечивать оказание такому работнику первичной медико-санитарной помощи и специализированной медицинской помощи в неотложной форме;
- разрешение на работу или патент, кроме случаев, установленных федеральными законами или международными договорами РФ, - при заключении трудового договора с временно пребывающим в РФ иностранным гражданином или лицом без гражданства;
- разрешение на временное проживание в РФ, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами или международными договорами РФ, - при заключении трудового договора с временно проживающим в РФ иностранным гражданином или лицом без гражданства;
- вид на жительство, за исключением случаев, установленных федеральными законами или международными договорами РФ, - при заключении трудового договора с постоянно проживающим в РФ иностранным гражданином или лицом без гражданства.
К сведению. Разрешение на работу может быть предъявлено иностранным гражданином или лицом без гражданства работодателю после заключения им трудового договора, если заключенный и оформленный в соответствии с ТК РФ трудовой договор необходим для получения разрешения на работу. В этом случае трудовой договор вступает в силу не ранее дня получения иностранным гражданином или лицом без гражданства разрешения на работу, а сведения о разрешении на работу вносятся в трудовой договор в порядке, установленном ч. 3 ст. 57 ТК РФ.
Согласно ст. 65 ТК РФ лицо, поступающее на работу, предъявляет работодателю в том числе документы воинского учета, однако при заключении трудового договора поступающие на работу иностранный гражданин или лицо без гражданства такие документы не подают (за исключением случаев, установленных федеральными законами или международными договорами РФ, указами Президента РФ, постановлениями Правительства РФ).
Следует помнить, что работодатель не вправе требовать от лица, поступающего на работу, документы, помимо предусмотренных Трудовым кодексом, иными федеральными законами, указами Президента РФ и постановлениями Правительства РФ.
Особенности временного перевода работника, являющегося иностранным гражданином или лицом без гражданства
В ст. 327.4 ТК РФ перечислены условия, при которых возможен временный перевод работника, являющегося иностранным гражданином или лицом без гражданства. В случаях, предусмотренных ч. 2 и 3 ст. 72.2 ТК РФ, временный перевод данной категории работников на срок до одного месяца на не обусловленную трудовым договором работу у того же работодателя допускается без учета профессии (специальности, должности, вида трудовой деятельности), указанной в разрешении на работу или патенте, на основании которого такой работник осуществляет трудовую деятельность, и не более одного раза в течение календарного года.
Напомним, что согласно ч. 2 ст. 72.2 ТК РФ работник может быть переведен без его согласия на срок до одного месяца на не обусловленную трудовым договором работу у того же работодателя для предотвращения или устранения:
- катастрофы природного или техногенного характера;
- производственной аварии, несчастного случая на производстве;
- пожара, наводнения, голода, землетрясения, эпидемии или эпизоотии и любых исключительных случаев, ставящих под угрозу жизнь или нормальные жизненные условия всего населения либо его части.
На основании ч. 3 ст. 72.2 ТК РФ перевод работника без его согласия на срок до одного месяца на не обусловленную трудовым договором работу у того же работодателя допускается также в случае простоя (временного приостановления работы по причинам экономического, технологического, технического или организационного характера), необходимости предотвращения уничтожения или порчи имущества либо замещения временно отсутствующего работника, если простой или необходимость предотвращения уничтожения или порчи имущества либо замещения временно отсутствующего работника вызваны чрезвычайными обстоятельствами, указанными в ч. 2 данной статьи. При этом перевод на работу, требующую более низкой квалификации, допускается только с письменного согласия работника.
Обратите внимание! Если по окончании срока временного перевода, указанного в ч. 1 ст. 327.4 ТК РФ, работнику, являющемуся иностранным гражданином или лицом без гражданства, невозможно предоставить прежнюю работу, трудовой договор с ним прекращается в соответствии с п. 10 ч. 1 ст. 327.6 ТК РФ.
Если исполнение работником обусловленной трудовым договором работы невозможно в связи с чрезвычайными обстоятельствами, указанными в ч. 2 ст. 72.2 ТК РФ, и временный перевод его на срок до одного месяца на не обусловленную трудовым договором работу у того же работодателя невозможен в связи с возникновением необходимости в этом временном переводе повторно в течение одного календарного года, трудовой договор с ним прекращается в соответствии с п. 11 ч. 1 ст. 327.6 ТК РФ.
Особенности отстранения от работы работника, являющегося иностранным гражданином или лицом без гражданства
Статьей 76 ТК РФ предусмотрено, что работодатель обязан отстранить от работы (не допускать к работе) работника:
- появившегося на работе в состоянии алкогольного, наркотического или иного токсического опьянения;
- не прошедшего в установленном порядке обучение и проверку знаний и навыков в области охраны труда;
- не прошедшего в предусмотренном порядке обязательный медицинский осмотр, а также обязательное психиатрическое освидетельствование в случаях, определенных ТК РФ, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами РФ;
- при выявлении в соответствии с медицинским заключением, выданным в порядке, установленном федеральными законами и иными нормативными правовыми актами РФ, противопоказаний для выполнения работником работы, обусловленной трудовым договором;
- в случае приостановления действия на срок до двух месяцев специального права работника (лицензии, права на управление транспортным средством, права на ношение оружия, другого специального права);
- по требованию органов или должностных лиц, уполномоченных федеральными законами и иными нормативными правовыми актами РФ.
Согласно ст. 327.5 ТК РФ наряду с вышеперечисленными случаями работодатель обязан отстранить от работы (не допускать к работе) работника, являющегося иностранным гражданином или лицом без гражданства:
- при приостановлении действия, окончании срока действия разрешения на привлечение и использование иностранных работников, за исключением случаев, установленных федеральными законами или международными договорами РФ (для временно пребывающих в РФ иностранных граждан и лиц без гражданства);
- при окончании срока действия разрешения на работу или патента, за исключением случаев, установленных федеральными законами или международными договорами РФ (для временно пребывающих в РФ иностранных граждан и лиц без гражданства);
- при окончании срока действия разрешения на временное проживание в РФ (для временно проживающих в РФ иностранных граждан и лиц без гражданства);
- в случае окончания срока действия вида на жительство в РФ (для постоянно проживающих в РФ иностранных граждан и лиц без гражданства);
- при окончании срока действия на территории РФ договора (полиса) ДМС либо прекращении действия заключенного работодателем с медицинской организацией договора о предоставлении платных медицинских услуг работнику, являющемуся иностранным гражданином или лицом без гражданства, которые обеспечивают оказание такому работнику первичной медико-санитарной помощи и специализированной медицинской помощи в неотложной форме, за исключением случаев, установленных федеральными законами или международными договорами РФ (для временно пребывающих в РФ иностранных граждан и лиц без гражданства).
Особенности прекращения трудового договора с работником, являющимся иностранным гражданином или лицом без гражданства
Положениями ст. 327.6 ТК РФ предусмотрено, что наряду с основаниями, установленными ТК РФ, основаниями для прекращения трудового договора с работником, являющимся иностранным гражданином или лицом без гражданства, признаются:
- приостановление действия, окончание срока действия, аннулирование разрешения на привлечение и использование иностранных работников (для временно пребывающих в РФ иностранных граждан и лиц без гражданства);
- аннулирование разрешения на работу или патента (для временно пребывающих в РФ иностранных граждан и лиц без гражданства);
- аннулирование разрешения на временное проживание в РФ (для временно проживающих в РФ иностранных граждан и лиц без гражданства);
- аннулирование вида на жительство в РФ (для постоянно проживающих в РФ иностранных граждан и лиц без гражданства);
- окончание срока действия разрешения на работу или патента (для временно пребывающих в РФ иностранных граждан и лиц без гражданства);
- окончание срока действия разрешения на временное проживание в РФ (для временно проживающих в РФ иностранных граждан и лиц без гражданства);
- окончание срока действия вида на жительство в РФ (для постоянно проживающих в РФ иностранных граждан и лиц без гражданства);
- окончание срока действия на территории РФ договора (полиса) ДМС либо прекращение действия заключенного работодателем с медицинской организацией договора о предоставлении платных медицинских услуг работнику, являющемуся иностранным гражданином или лицом без гражданства (для временно пребывающих в РФ иностранных граждан и лиц без гражданства);
- приведение численности работников, являющихся иностранными гражданами и лицами без гражданства, в соответствие с установленными федеральными законами, указами Президента РФ, постановлениями Правительства РФ ограничениями на осуществление трудовой деятельности иностранными гражданами и лицами без гражданства;
- невозможность предоставления работнику прежней работы по окончании срока временного перевода в соответствии с ч. 2 ст. 327.4 ТК РФ;
- невозможность временного перевода работника согласно ч. 3 ст. 327.4 ТК РФ.
При этом трудовой договор подлежит прекращению:
- по основаниям, предусмотренным п. п. 5 - 8 ч. 1 ст. 327.6 ТК РФ, - по истечении одного месяца со дня наступления соответствующих обстоятельств;
- по основанию, установленному п. 9 ч. 1 ст. 327.6 ТК РФ, - не позднее окончания срока, определенного соответствующими федеральными законами, указами Президента РФ, постановлениями Правительства РФ.
О прекращении трудового договора по основаниям, предусмотренным п. п. 10 и 11 ч. 1 ст. 327.6 ТК РФ, работник должен быть предупрежден в письменной форме работодателем не менее чем за три календарных дня до увольнения.
Что касается выплаты выходного пособия работнику, являющемуся иностранным гражданином или лицом без гражданства, то по правилам ст. 327.7 ТК РФ помимо случаев, предусмотренных ч. 3 ст. 178 ТК РФ, выходное пособие в размере двухнедельного среднего заработка выплачивается при расторжении трудового договора в связи с приостановлением действия или аннулированием разрешения на привлечение и использование иностранных работников, на основании которого такому работнику было выдано разрешение на работу.
В заключение перечислим некоторые важные моменты, связанные с регулированием труда работников, являющихся иностранными гражданами или лицами без гражданства:
- если иное не установлено федеральными законами, иностранные граждане и лица без гражданства имеют право вступать в трудовые отношения в качестве работников по достижении ими возраста 18 лет;
- трудовой договор между иностранным гражданином или лицом без гражданства и работодателем не может быть заключен, если в соответствии с федеральными законами или международными договорами РФ работодатель не вправе привлекать к трудовой деятельности работников, являющихся иностранными гражданами или лицами без гражданства;
- трудовой договор заключается на неопределенный срок, при этом в случаях, предусмотренных ТК РФ, требуется заключение срочного трудового договора;
- при осуществлении трудовой деятельности иностранный работник должен иметь действующий договор (полис) ДМС либо право на получение медицинской помощи на основании заключенного работодателем с медицинской организацией договора о предоставлении иностранному работнику платных медицинских услуг.
Г.И.Демидов
Эксперт журнала
"Оплата труда:
бухгалтерский учет
и налогообложение"