• Можно ли оформить с иностранцем срочный трудовой договор на период действия его разрешения на раб...">
    Мудрый Экономист

    Что нужно знать, принимая на работу безвизового иностранца

    "Упрощенка", 2014, N 10

    Из этой статьи вы узнаете:

    1. Можно ли оформить с иностранцем срочный трудовой договор на период действия его разрешения на работу.
    2. Какие инстанции нужно уведомить о заключении контракта с мигрантом.
    3. Следует ли увольнять иностранного работника, если срок его разрешения на труд истек.

    Если вы - предприниматель. Статья будет полезна всем "упрощенцам", привлекающим на работу безвизовых иностранцев. Предприниматели - не исключение.

    Порядок, по которому иностранные граждане принимаются на работу, зависит от их статуса. Статусов всего три: временно проживающие (имеют разрешение на временное проживание), постоянно проживающие (есть вид на жительство) и временно пребывающие <1>. Последние в свою очередь делятся на тех, кто пребывает в России в визовом порядке, и на тех, кто въезжает в страну без визы (есть миграционная карта). Именно безвизовых иностранцев больше всего в России (информация с сайта ФМС России http://www.fms.gov.ru/). В основном это граждане СНГ: Молдовы, Узбекистана, Армении, Азербайджана, Украины, Белоруссии, Казахстана, Киргизии и Таджикистана (Письмо МИД России от 27.09.2006 N 32253/19). А также некоторые мигранты из государств дальнего зарубежья: Македонии, Боснии и Герцеговины и пр. (Распоряжения Правительства РФ от 23.07.2007 N 977-р и от 27.08.2007 N 1131-р). Так вот, как раз таких лиц чаще всего трудоустраивают работодатели в России. И сталкиваются при этом с некоторыми сложностями. Мы проанализировали их, и предлагаем вашему вниманию материал, который поможет вам грамотно оформить в штат безвизового иностранца.

    <1> О том, какие действия нужно предпринять, чтобы принять на работу иностранных граждан с разным статусом, мы рассказали в журнале "Упрощенка", 2013, N 3, с. 97.

    А полезную информацию о том, какие санкции могут быть, если допустить ошибки при трудоустройстве мигрантов, мы разместили в таблице. Причем учтите, что отмеченные штрафы взимаются за каждого сотрудника, который принят с нарушениями (п. 2 примечания к ст. 18.15 КоАП РФ).

    Таблица

    Какая ответственность установлена за незаконное привлечение иностранца к трудовой деятельности

    Действие

    Ответственность

    Норма

    Привлечение к труду иностранца, не имеющего разрешения на работу. Или принятие его на должность, не соответствующую той, что прописана в разрешении на работу

    Для должностных лиц - штраф от 25 000 до 50 000 руб. Для фирм и предпринимателей - штраф от 250 000 до 800 000 руб. или приостановление деятельности на срок от 14 до 90 суток <*>

    Часть 1 ст. 18.15 и примечание к ст. 18.1 КоАП РФ, Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 09.08.2013 по делу N А63-16119/2012

    Неуведомление или нарушение установленного порядка уведомления миграционной, налоговой служб и службы занятости о привлечении к трудовой деятельности иностранца. Либо о расторжении с ним трудового договора

    Для должностных лиц - штраф от 35 000 до 50 000 руб. Для организаций и бизнесменов - штраф от 400 000 до 800 000 руб. или приостановление деятельности на срок от 14 до 90 суток <*>

    Часть 3 ст. 18.15 и примечание к ст. 18.1 КоАП РФ

    <*> Для работодателей Москвы, Санкт-Петербурга, Московской и Ленинградской областей за данные нарушения установлена повышенная ответственность (ч. 4 ст. 18.15 КоАП РФ). Штраф для должностных лиц - от 35 000 до 70 000 руб., для компаний и предпринимателей - от 400 000 руб. до 1 млн руб. (либо административное приостановление деятельности на срок от 14 до 90 суток).

    Вопрос N 1. Какие документы потребуются для трудоустройства иностранца, прибывшего в РФ в безвизовом режиме

    Чтобы оформить в штат безвизового иностранца, вам потребуется получить от него определенный пакет документов. В первую очередь это общие бумаги, которые все граждане предъявляют при поступлении на работу. Они перечислены в ст. 65 Трудового кодекса РФ. В частности:

    1) паспорт или иной документ, удостоверяющий личность. На основании его вы заключите трудовой договор с работником;

    2) трудовая книжка. Если гражданин впервые заключает трудовой договор, то книжки у него не будет. Поэтому оформить ее придется вам (абз. 10 ст. 65 и ст. 66 ТК РФ). Если же иностранец ранее уже трудился и предъявляет вам трудовую книжку российского образца или выданную в СССР, то продолжайте заполнять ее в общем порядке (Постановления Правительства РФ от 16.04.2003 N 225 и Совмина СССР и ВЦСПС от 06.09.1973 N 656). А вот если форма трудовой книжки не соответствует российской и ведется на иностранном языке, то заведите новую книжку - российского образца. При этом записи в нее об общем стаже в другом государстве не вносите (Письмо Роструда от 15.06.2005 N 908-6-1);

    3) страховое свидетельство государственного пенсионного страхования. Этот документ нужно требовать с иностранца, если он ранее уже устраивался на службу к другому работодателю в России и трудился у него продолжительное время. Если он поступает на работу впервые, то свидетельство вам придется оформлять только в том случае, если с мигрантом вы заключите трудовой договор на неопределенный срок или срочный контракт продолжительностью не менее шести месяцев в общей сложности в течение года (п. 1 ст. 7 Федерального закона от 15.12.2001 N 167-ФЗ).

    Обратите внимание: начиная с 1 января 2015 г. страховое свидетельство придется оформлять всем иностранцам. Срок действия договора не будет иметь значения. Так как со следующего года все иностранные граждане будут считаться застрахованными лицами (пп. "а" п. 2 ст. 3 Федерального закона от 28.06.2014 N 188-ФЗ).

    Важное обстоятельство. Начиная с 2015 г. всем иностранным гражданам, принимаемым на работу, нужно будет оформлять пенсионное страховое свидетельство. Независимо от срока заключаемого договора.

    4) документ об образовании, квалификации, если иностранец поступает на работу, которая требует специальных знаний;

    5) документы воинского учета - для военнообязанных и лиц, подлежащих призыву на военную службу;

    6) справка о наличии (отсутствии) судимости и (или) факта уголовного преследования либо о прекращении уголовного преследования по реабилитирующим основаниям. Она нужна при принятии лиц на должность, которую запрещается занимать судимым или подвергающимся уголовному преследованию. Например, работникам в сфере воспитания, образования и пр. (ст. 351.1 ТК РФ).

    Помимо перечисленных документов, вам потребуются еще некоторые специфические бумаги, которые берутся исключительно с безвизовых иностранцев (абз. 8 ст. 65 ТК РФ). Так, это миграционная карта. Она подтвердит легальность пребывания иностранного гражданина в России в безвизовом порядке. Обратите внимание: с 22 июля 2014 г. в миграционной карте должно быть указано, что цель визита иностранца в Россию - работа (п. 3 ст. 1 Федерального закона от 21.07.2014 N 230-ФЗ и пп. 2 п. 3 ст. 13.1 Федерального закона от 25.07.2002 N 115-ФЗ, далее - Закон N 115-ФЗ). До этой даты такого уточнения не требовалось.

    Второй специфический документ - это разрешение на работу. Его иностранный гражданин может получить самостоятельно, обратившись в миграционную службу. В таком случае он придет к вам трудоустраиваться уже с разрешением. Тогда проверьте, не просрочено ли оно и указана ли там должность, на которую вы собрались принимать работника. В противном случае оформлять в штат работника рискованно. Так как судьи считают, что принятие работника на должность, не прописанную в разрешении, является незаконным (Постановления Верховного Суда РФ от 23.09.2011 N 18-АД11-15 и ФАС Северо-Кавказского округа от 09.08.2013 по делу N А63-16119/2012). Также обратите внимание, на территории какого субъекта выдано разрешение на работу - только в этом регионе может трудиться сотрудник (п. 4.2 ст. 13 Закона N 115-ФЗ). Например, нельзя принимать на работу в Москве иностранца, который получил разрешение в Санкт-Петербурге.

    Однако у иностранного гражданина может и не быть разрешения на работу (если он не получил его самостоятельно). Тогда помогите оформить его будущему работнику. Для этого в ФМС по месту учета подайте документы, перечисленные в п. п. 2 и 3 ст. 13.1 Закона N 115-ФЗ. Это заявление от иностранца на выдачу разрешения, паспорт, миграционная карта, квитанция об уплате госпошлины и пр. Причем на практике работодатели обращаются в миграционную службу как до, так и после заключения трудового договора с работником. Если вы выберете последний вариант, то пропишите в договоре, что он вступает в силу с момента получения иностранцем разрешения на работу. Ведь без разрешения допускать к труду временно пребывающего иностранца нельзя (п. 4 ст. 13 Закона N 115-ФЗ).

    Обратите внимание! Разрешение на работу иностранец может получить самостоятельно. В таком случае он придет трудоустраиваться к вам уже с этим документом. Но разрешения может и не быть у мигранта. Тогда работодатель вправе помочь его оформить будущему работнику.

    Обратите внимание: в некоторых случаях разрешение на работу иностранца вообще не требуется. Например, такое возможно, если иностранный гражданин является журналистом, аккредитованным в России, беженцем, студентом российского профобразовательного учреждения, работающим в нем в свободное от учебы время. Полный перечень категорий иностранцев, которым не нужно получать разрешение, перечислен в п. 4 ст. 13 Закона N 115-ФЗ. Также разрешение не следует оформлять гражданам Республики Беларусь и Республики Казахстан. Так как они уравнены в правах в отношении трудовой деятельности с гражданами России (ст. 3 Соглашения о правовом статусе трудящихся-мигрантов и членов их семей и Федеральный закон от 11.07.2011 N 186-ФЗ).

    Важное обстоятельство. Граждане Республик Беларусь и Казахстан могут трудиться в России без разрешения на работу.

    Кроме того, с белорусов не нужно требовать и миграционные карты. Поскольку они не оформляются и не выдаются им в силу заключенного между правительствами стран Соглашения от 24.01.2006 "Об обеспечении равных прав граждан РФ и Республики Беларусь...".

    Мы перечислили все документы, которые вам придется запросить у безвизового иностранца при трудоустройстве. Однако иногда, кроме этих бумаг, нужно будет оформить еще одну - приглашение на въезд. Когда оно потребуется, мы рассказали во врезке ниже.

    Подсказки от сайта e.26-2.ru. Когда для трудоустройства безвизовых иностранцев требуется приглашение на въезд в Россию

    Приглашение на въезд нужно для привлечения к трудовой деятельности граждан, которые прибывают в Россию в безвизовом порядке из стран дальнего зарубежья. Например, из Македонии, Боснии и Герцеговины. Без приглашения трудоустраивать лиц этих государств нельзя. Такое требование содержится в международных договорах, заключенных с этими странами (Распоряжения Правительства РФ от 23.07.2007 N 977-р и от 27.08.2007 N 1131-р).

    Для того чтобы получить приглашение, нужно представить в миграционную службу определенные бумаги (п. п. 32.1 - 32.4 Административного регламента, утвержденного Приказом ФМС России от 30.11.2012 N 390, далее - Регламент N 390). Это оригинал документа, удостоверяющего личность представителя приглашающей стороны (работодателя), и копия документа, удостоверяющего личность приглашаемого иностранца. А также ходатайство о выдаче приглашения на въезд в Россию, его форма утверждена Приложениями N N 1 и 2 к Регламенту N 390. Потребуются и гарантийные письма приглашающей стороны о материальном, медицинском и жилищном обеспечении иностранца на период пребывания в России по образцам, утвержденным Приложениями N N 11 и 12 к Регламенту N 390.

    Бланки последних двух документов вы можете взять на сайте электронного журнала "Упрощенка" http://e.26-2.ru. Для этого зайдите на сайт в раздел "Формы" и наберите в поисковой строке название отмеченных бумаг. Или найдите их в "Правовой базе" по реквизитам Приказа ФМС. Загрузите образец в Word, заполните его там и распечатайте. А потом представьте по назначению.

    Вопрос N 2. Какой трудовой договор заключать с мигрантом: срочный или бессрочный

    После того как все документы, необходимые для трудоустройства иностранца, собраны, можно оформлять с ним трудовой договор. И вот тут многие бухгалтеры и кадровики сомневаются, какой договор лучше заключать с работником - срочный (на период выданного разрешения на работу) или бессрочный.

    Сразу скажем, что на этот счет нет единой точки зрения ни среди практиков, ни среди чиновников. С одной стороны, период трудоустройства иностранца ограничен сроком действия его разрешения на работу. Так как иностранный гражданин может работать на территории России только при наличии разрешения на работу (п. 4 ст. 13 Закона N 115-ФЗ). Поэтому многие работодатели оформляют с ним срочный контракт. И так зачастую рекомендуют делать сотрудники ФМС на местах. Соглашаются с этим и судьи (Определение Московского городского суда от 15.07.2010 по делу N 33-21152).

    Вместе с тем перечень оснований, при которых можно составить срочный договор, не предусматривает такого случая, как разрешение на труд (ст. ст. 58 и 59 ТК РФ). Значит, и период действия трудового договора не должен ограничиваться сроком разрешения иностранца на работу в России. К такому выводу пришли специалисты Роструда в Письме от 23.10.2013 N ПГ/9509-6-1. Поэтому принимать в штат иностранца на определенный срок только потому что у него есть разрешение на работу, учитывая последнее разъяснение чиновников, недопустимо. Правильнее будет заключать с иностранцами трудовые договоры на неопределенный срок.

    Однако вы можете заключить с временно пребывающим иностранцем и срочный контракт. Но в таком случае используйте для этого подходящие основания, перечисленные в ст. 59 ТК РФ. Например, проведение сезонных и временных работ. Если же вы заключите срочный контракт без наличия на то оснований и работник обжалует ваши действия в суде, то наверняка судьи встанут на сторону сотрудника. И сочтут договор заключенным на неопределенный срок. Об этом свидетельствует судебная практика (абз. 3 п. 13 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 N 2).

    Обратите внимание! Срочный договор безопасно оформлять с иностранцем только при наличии оснований, предусмотренных ст. 59 ТК РФ (например, сезонные работы). А вот на период действия разрешения на работу оформлять срочный договор рискованно.

    Вопрос N 3. Какие дополнительные обязанности возникают при оформлении договора с иностранцем

    При оформлении безвизового иностранца в штат у вас появляются некоторые дополнительные обязанности. Так, в первую очередь вам придется поставить временно пребывающего на миграционный учет. Сделать это нужно в срок не позднее семи рабочих дней со дня его прибытия к вам на фирму (к предпринимателю). Если иной срок не установлен соглашениями между Россией и другими странами. Например, белорусы и казахи освобождаются от постановки на учет в течение 30 суток с даты въезда в Россию (ст. 5 Соглашения, ратифицированного Федеральным законом от 11.07.2011 N 186-ФЗ).

    Чтобы поставить иностранца на учет, оформите уведомление, утвержденное Приложением N 2 к Приказу ФМС России от 23.09.2010 N 287. И приложите к нему копию документа, удостоверяющего личность, и копию миграционной карты иностранного гражданина (п. п. 1 и 3 ст. 20 Федерального закона от 18.07.2006 N 109-ФЗ, п. 31 Административного регламента, утвержденного Приказом ФНС России от 29.08.2013 N 364). А потом подайте документы в миграционную службу по месту вашего учета. Направьте их лично, через многофункциональный центр предоставления госуслуг или по почте.

    Кроме того, принимая на работу иностранца, прибывшего в Российскую Федерацию в безвизовом порядке, вам нужно будет уведомить о заключении трудового договора миграционную службу и службу занятости. Сделать это следует в течение трех рабочих дней со дня заключения трудового договора (п. 9 ст. 13.1 Закона N 115-ФЗ, п. 2 Приложения N 6 к Приказу ФМС России от 28.06.2010 N 147 (далее - Приказ ФМС России N 147)). Форма уведомления утверждена Приложением N 5 к Приказу ФМС России N 147.

    Однако из отмеченного правила есть и исключения. В частности, вам не нужно будет оповещать о составлении контракта миграционную службу и службу занятости в отношении граждан Республик Беларусь и Казахстан. Поскольку обязанность сообщать данным службам о трудоустройстве распространяется только на иностранных граждан, имеющих разрешение на работу в России (п. 9 ст. 13.1 Закона N 115-ФЗ). А белорусам и казахам, как мы уже отметили выше, такое разрешение оформлять не нужно.

    Обратите внимание: Законом N 115-ФЗ установлена еще обязанность уведомлять ИФНС по месту учета о заключении договора с иностранцем в течение 10 дней с момента подписания договора (пп. 4 п. 8 ст. 18 Закона N 115-ФЗ).

    Однако Президиум ВАС РФ признал, что данное положение не применяется в отношении иностранных граждан, временно пребывающих в России в безвизовом порядке. За исключением случаев, когда на работу привлекаются лица тех стран, с которыми заключены международные соглашения, предусматривающие оформление приглашений на въезд (Постановление от 02.02.2010 N 11773/09).

    Если вы принимаете таких, то уведомите налоговую службу. При этом учтите, что специальной формы для уведомления не установлено. Поэтому вы можете использовать тот же бланк, что и для миграционной службы и службы занятости.

    На заметку. Когда работодателю придется получить разрешение на привлечение и использование иностранных работников

    Чтобы принять на работу иностранцев, временно пребывающих в России в безвизовом порядке, разрешение на привлечение иностранных работников получать не нужно (пп. 1 п. 4.5 ст. 13 Закона N 115-ФЗ). А вот если вы планируете трудоустроить иностранного работника, пребывающего в визовом порядке, то такое разрешение потребуется (Письмо МИД России от 27.09.2006 N 32253/19). За исключением случаев, когда иностранец является журналистом, аккредитованным в России, лицом, получившим убежище в РФ, и в прочих ситуациях, поименованных в п. 4 ст. 13 Закона N 115-ФЗ.

    Чтобы получить разрешение на привлечение и использование иностранцев, надо подать в миграционную службу определенный пакет документов. Однако прежде следует обратиться в службу занятости с заявкой о потребности в тех или иных специалистах. Это нужно, чтобы впоследствии по запросу ФМС служба занятости подтвердила целесообразность приема на работу мигрантов (п. п. 54 - 57 Административного регламента, утвержденного Приказом ФМС России, Минздравсоцразвития России, Минтранса России, Госкомрыболовства России от 11.01.2008 N 1/4/1/2, далее - Регламент). Форма заявки утверждена Приложением N 1 к Правилам, утвержденным Приказом Минтруда России от 23.01.2014 N 27н.

    Если в течение месяца служба занятости не найдет нужных специалистов (в подтверждение этому выдаст заключение), работодатель уже сможет обратиться в миграционную службу за получением разрешения (п. 3 ст. 18 Закона N 115-ФЗ). Туда он должен будет подать следующие бумаги. Это заявление по форме, утвержденной Приложением N 1 к Приказу ФМС России от 25.12.2006 N 369, копии свидетельства о внесении записи в Единый госреестр юрлиц (предпринимателей), свидетельства о постановке на учет в ИФНС по месту регистрации, документа, удостоверяющего личность (для предпринимателя). А также проект трудового договора и квитанцию об уплате госпошлины (п. 43 Регламента). Ее размер в этом году составляет 6000 руб. за каждого привлекаемого работника-иностранца (пп. 23 п. 1 ст. 333.28 НК РФ). А со следующего года госпошлина составит 10 000 руб. (абз. 24 п. 5 ст. 1 Федерального закона от 21.07.2014 N 221-ФЗ). Длительность оформления разрешения - не более 30 календарных дней со дня подачи всех нужных бумаг (п. 58 Регламента). О положительном или отрицательном решении в выдаче разрешения специалисты ФМС уведомят работодателя (по почте или лично) в течение трех рабочих дней со дня принятия соответствующего решения (п. 26 Регламента).

    Вопрос N 4. Нужно ли расторгать трудовой договор, если срок действия разрешения на работу иностранца в России закончился

    Иностранец может трудиться у вас до тех пор, пока действует его разрешение на работу в России. Как только срок этого документа закончится, увольте работника, расторгнув с ним трудовой договор по обстоятельствам, не зависящим от воли сторон (п. 9.3 ст. 18 Закона N 115-ФЗ и п. 10 ст. 77 ТК РФ). В частности, в связи с истечением срока действия разрешения на работу в России (п. 9 ст. 83 ТК РФ). И уведомите об этом факте миграционную службу и службу занятости в течение трех рабочих дней с момента расторжения трудового договора (п. 9 ст. 13.1 Закона N 115-ФЗ). Форма уведомления утверждена Приложением N 10 к Приказу ФМС России N 147.

    Если же до момента окончания срока старого разрешения работник успел принести новый документ, то не прекращайте с ним договор. При этом обратите внимание, чтобы разрешения шли "встык", то есть заканчивалось действие одного договора, а на следующий день начинался срок другого. Если же между ними есть перерыв, придется увольнять иностранца и снова принимать его на работу. Просто отстранить от работы мигранта до того, как будет оформлено новое разрешение, нельзя (абз. 6 ст. 76 ТК РФ и п. 11 ст. 18 Закона N 115-ФЗ).

    Нюансы, требующие особого внимания. Трудовым законодательством РФ не установлена обязанность заключать с иностранцем трудовой договор на срок действия его разрешения на работу. Поэтому безопаснее оформлять контракт на неопределенный срок. Конечно, если нет оснований, перечисленных в ст. 59 ТК РФ, при наличии которых составляется срочный договор.

    После того как трудовой договор оформлен, иностранного работника нужно поставить на миграционный учет. И оповестить о трудоустройстве миграционную службу и службу занятости.

    Когда срок действия разрешения на работу иностранца в России закончится, с ним нужно расторгнуть трудовой договор.

    Н.Г.Сазонова

    Эксперт журнала "Упрощенка"

    Администратор сайта: info(собака)wiseeconomist.ru