Мудрый Экономист

Подарок на заказ: ЕНВД или осно?

"Главная книга", 2014, N 16

Иногда вмененщики, ведущие розничную торговлю, принимают заказы от компаний на комплектацию подарков для сотрудников. Варианты могут быть разными:

(или) организация присылает заявку с подробным описанием ассортимента товаров, входящих в подарочный набор, с указанием количества наборов и т.д.;

(или) сотрудник организации выбирает товары для подарков по каталогам непосредственно в магазине или на интернет-сайте.

Как правило, заказы подобного рода вмененщики выполняют эпизодически: к новогодним праздникам, 8 Марта и т.д. И ввиду незначительности этих сделок в общем объеме продаж даже не задумываются над тем, подпадает ли такая деятельность под вмененку. И очень зря...

Все помнят, что под розничной торговлей для целей уплаты ЕНВД понимается продажа товаров по договорам розничной купли-продажи <1>. По договору розничной купли-продажи продавец передает покупателю товар, предназначенный для личного использования, то есть не связанного с предпринимательской деятельностью <2>. Поэтому к розничной торговле нельзя отнести продажу товаров по договорам поставки (то есть передачу товаров в определенный срок для использования их покупателем в своей предпринимательской деятельности <3>). Все, что имеет признаки поставки, не является ЕНВД-деятельностью.

То есть если покупатель приобретает товары для последующей перепродажи или для использования каким-либо иным способом в предпринимательской деятельности, то применять к таким сделкам ЕНВД продавец уже не может <4>. В нашем случае подарки приобретаются компаниями для своих сотрудников, или их детей, или партнеров фирмы, иначе говоря, не для использования в предпринимательской деятельности. И если приобретаются они у розничного продавца через объекты стационарной и (или) нестационарной торговой сети <5>, продавец вправе применять ЕНВД <6>.

При этом он может продавать товар:

В то же время суды соглашаются с налоговиками в том, что продажу товаров нельзя признать розничной, когда на проверках выявляются одновременно такие обстоятельства <9>:

И напротив, покупку товара сотрудниками компании непосредственно в магазине исходя из имеющегося в нем на данный момент ассортимента, без предварительных заявок и без доставки товара силами продавца арбитры признают розницей, подпадающей под ЕНВД <10>. Вмененку к такой деятельности можно применять, даже если выбор товаров происходит дистанционно, например на интернет-сайте магазина или по образцам и каталогам в самом магазине. Ведь в НК прямо говорится о том, что розницей для целей ЕНВД нельзя считать торговлю по образцам и каталогам вне стационарной торговой сети <11>. А если такая торговля ведется через объекты стационарной торговой сети, например через магазин или выставочный зал, препятствий для уплаты ЕНВД нет <12>. При этом товар может доставляться покупателю и со склада <13>. А вот если образцы товаров выставлены не в объекте стационарной торговой сети, а на том же складе или в офисе, то это уже не вмененка <14>.

* * *

Получается, что предварительная письменная договоренность об ассортименте, количестве и цене подарков указывает на заключение договора поставки, а не договора розничной купли-продажи. Последний гвоздь в гроб вашей вмененки по этим сделкам забьют удаленное приобретение и доставка товаров покупателю в согласованные сроки вашим транспортом. То есть если вы заключаете такие сделки, нужно позаботиться о том, чтобы документов был минимум. Постарайтесь ограничиться договором и накладными на отпуск товаров. Иначе вам придется отчитываться за эти эпизодические продажи по общему режиму налогообложения либо по УСНО. И разумеется, надо будет вести раздельный учет <15>.

Если же вашим клиентам важна услуга по доставке, включайте ее стоимость в цену товаров <16>. Тогда у налоговиков не будет повода указать, что доставка у вас оказывается в отрыве от розничной торговли и является самостоятельным видом деятельности, с которого тоже нужно платить ЕНВД или налоги по общему режиму либо по УСНО.

<1> Статья 346.27 НК РФ.
<2> Пункт 1 ст. 492 ГК РФ.
<3> Статья 506 ГК РФ.
<4> Письмо Минфина России от 03.04.2013 N 03-11-11/133.
<5> Подпункты 6, 7 п. 2 ст. 346.26 НК РФ.
<6> Пункт 5 Постановления Пленума ВАС РФ от 22.10.1997 N 18.
<7> Пункт 4 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 05.03.2013 N 157.
<8> Письма Минфина России от 13.12.2013 N 03-11-11/54924, от 11.11.2013 N 03-11-11/47989; Постановление Президиума ВАС РФ от 05.07.2011 N 1066/11.
<9> Постановления Президиума ВАС РФ от 04.10.2011 N 5566/11; ФАС ПО от 06.09.2013 N А72-5626/2012; ФАС УО от 12.07.2013 N Ф09-4327/13; ФАС СЗО от 26.10.2012 N А05-13288/2010.
<10> Постановления ФАС СЗО от 08.08.2013 N А26-10890/2012; ФАС ВСО от 25.10.2013 N А78-2215/2013.
<11> Статья 346.27 НК РФ.
<12> Письма Минфина России от 16.04.2012 N 03-11-11/126, от 11.02.2013 N 03-11-06/3/3381.
<13> Письмо Минфина России от 22.02.2012 N 03-11-06/3/12.
<14> Письмо Минфина России от 11.02.2013 N 03-11-06/3/3381.
<15> Пункт 7 ст. 346.26 НК РФ.
<16> Письмо Минфина России от 06.11.2012 N 03-11-06/3/76.

А.Ю.Никитин

Налоговый консультант