Мудрый Экономист

Правовые нюансы перевода долга

"Промышленность: бухгалтерский учет и налогообложение", 2014, N 3

При перемене лиц в обязательстве по причине перевода долга на другое лицо кредитор, первоначальный и новый должники должны знать правовые нюансы этой сделки, чтобы в случае необходимости иметь возможность отстоять свои права и интересы. Может ли перевод долга инициировать кредитор? Вправе ли должник передать долг другому лицу, не поставив об этом в известность кредитора? Что именно является предметом соглашения о переводе долга? В какой форме осуществляется перевод долга? Всегда ли ответственность по исполнению обязательства в связи с передачей долга лежит на новом должнике? Сохраняется ли по причине передачи долга обеспечение исполнения обязательства, из которого возник данный долг? Какие возражения может выдвинуть новый должник против требования кредитора? Нужно ли согласие кредитора, если долг переходит к другому лицу в силу закона?

В настоящее время в Гражданском кодексе порядку перевода долга посвящены всего лишь две небольшие статьи - ст. ст. 391 и 392, к которым с 01.07.2014 добавятся еще три - ст. ст. 392.1, 392.2 и 392.3. Обновленные Федеральным законом от 21.12.2013 N 367-ФЗ положения ГК РФ будут применяться к правоотношениям, возникшим после дня вступления в силу указанного Закона. Дадим ответы на поставленные вопросы с учетом грядущих изменений.

Условия перевода долга Кто может заключить соглашение о переводе долга?

В соответствии с п. 1 ст. 391 ГК РФ (в редакции, действующей до 01.07.2014) перевод долга на другое лицо может осуществить только сам должник. По новым правилам соглашение о переводе долга с новым должником разрешено заключать не только первоначальному должнику, но и кредитору (в данном случае новый должник также принимает на себя обязательство первоначального должника). Но установлено ограничение: кредитор вправе взять на себя инициативу только в отношении обязательств, связанных с осуществлением их сторонами предпринимательской деятельности. Следует обратить внимание на то, что к новому должнику, исполнившему обязательство, связанное с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности (в рамках соглашения о переводе долга, заключенного кредитором), в силу абз. 2 п. 3 ст. 391 ГК РФ переходят права кредитора по названному обязательству (в то же время первоначальный и новый должники могут договориться об ином либо иное может вытекать из существа их отношений), исходя из чего соглашение о переводе долга между кредитором и новым должником напоминает сделку об уступке требования, но это только формальные признаки.

А вот если стороной одновременно будут переданы все права и обязанности по договору другому лицу (передача договора), к такой сделке, соответственно, подлежат применению и правила об уступке требований, и правила о переводе долга (новая ст. 392.3 ГК РФ).

Главное нововведение. Соглашение с новым должником о переводе долга может заключить кредитор, правда, только в отношении обязательства, связанного с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности.

Нужно ли согласие кредитора (первоначального должника)?

Требование о том, что перевод должником своего долга на другое лицо допускается лишь с согласия кредитора, остается без изменения (п. 1 (в новой редакции абз. 1 п. 2) ст. 391 ГК РФ). Как указал Президиум ВАС, данная норма защищает имущественное положение кредитора в обязательстве, позволяя ему выразить обязательную для сторон волю относительно возможности вступления или невступления в обязательство нового должника. При названном подходе у кредитора имеется возможность оценить имущественное положение нового должника, а также цель заключения соглашения о переводе долга с точки зрения добросовестности его участников и возможных неблагоприятных последствий для самого кредитора (Постановление от 01.10.2013 N 3914/13).

Выражая свое согласие на перевод долга, кредитор фактически распоряжается причитающимися ему денежными средствами, в результате чего погашается задолженность первоначального должника и возникает новая задолженность (Постановление ФАС МО от 03.08.2010 N КА-А40/8149-10).

Согласие должно быть оформлено в письменном виде (Постановление ФАС МО от 01.02.2012 по делу N А41-20413/11). Кстати, расторжение соглашения о переводе долга должно также производиться с письменного согласия кредитора (Постановление ФАС УО от 30.09.2011 N Ф09-5495/11).

В п. 2 ст. 391 ГК РФ теперь прямо сказано, что при отсутствии согласия кредитора перевод долга является ничтожным. Представленное нововведение согласуется с положениями п. 2 ст. 168 ГК РФ (в ред. Федерального закона от 07.05.2013 N 100-ФЗ, вступившего в силу 01.09.2013), согласно которому сделка, нарушающая требования закона или иного правового акта и при этом посягающая на публичные интересы либо права и охраняемые законом интересы третьих лиц, ничтожна. В остальных случаях сделка, нарушающая требования закона или иного правового акта, является оспоримой (если иное не следует из закона).

Ключевой момент. Перевод должником долга на другое лицо допускается только с согласия кредитора, чего не скажешь о первоначальном должнике, согласия которого на заключение соглашения между кредитором и новым кредитором не требуется.

Напомним: ранее сделка, не соответствующая требованиям закона или других правовых актов, признавалась ничтожной (если иное не было предусмотрено законом). Примерами, когда договор о переводе долга был признан недействительным по признаку ничтожности в связи с отсутствием согласия кредиторов на перевод долга, являются Постановления ФАС ЗСО от 01.10.2013 по делу N А27-57/2013, от 31.07.2013 по делу N А46-8936/2010.

А вот в ситуации, когда соглашение о переводе долга заключает кредитор, заручаться согласием первоначального должника не нужно. Причем исключений из этого правила, в отличие от уступки требования, Гражданским кодексом не предусмотрено.

Предмет соглашения о переводе долга

При заключении соглашения о переводе долга особое внимание необходимо уделить предмету указанной сделки, ведь данное условие относится к существенным условиям, без достижения договоренности по которым договор считается незаключенным (п. 1 ст. 432 ГК РФ). Как отмечают судьи, предмет договора о переводе долга считается согласованным, если условия названного договора позволяют установить конкретное обязательство, из которого возник долг. Так, в договоре, ставшем предметом рассмотрения в деле N А76-14746/2011, поименованы размер переводимого обязательства и основание его возникновения - договор поставки. В связи с этим исковые требования о признании договора о переводе долга недействительным не были удовлетворены (Постановление ФАС УО от 14.08.2012 N Ф09-6400/12 <1>). Аналогичный подход применили судьи ФАС МО: предметом договора перевода долга является юридическая обязанность. Индивидуализация передаваемой обязанности предполагает отражение в договоре содержания обязанности, а также основания ее возникновения (Постановление от 04.12.2013 N Ф05-14414/2013).

<1> В передаче дела, в рамках рассмотрения которого принято данное Постановление, в Президиум ВАС отказано Определением ВАС РФ от 04.10.2012 N ВАС-12815/12. См. также Постановление ФАС ДВО от 25.02.2013 N Ф03-179/2013 по делу N А73-4406/2012, в передаче которого в Президиум ВАС отказано Определением ВАС РФ от 11.06.2013 N ВАС-6891/13, Постановление ФАС ЗСО от 14.06.2013 по делу N А46-28407/2012.

Важно. Условия соглашения о переводе долга должны давать четкое представление о предмете сделки - конкретном обязательстве, из которого возник долг, иначе соглашение могут признать незаключенным.

Причем этого вполне достаточного, чтобы считать соглашение о переводе долга возмездным, а не безвозмездным. (Напомним: дарение между коммерческими организациями, за исключением обычных подарков, стоимость которых не превышает 3000 руб., запрещено пп. 4 п. 1 ст. 575 ГК РФ.) Согласно п. 3 ст. 423 ГК РФ договор предполагается возмездным, если из закона, иных правовых актов, содержания или существа договора не вытекает иное. Следовательно, отсутствие в договоре о переводе долга указания на цену или встречное предоставление не свидетельствует о его безвозмездности (Постановления ФАС УО от 07.06.2012 N Ф09-4349/12, ФАС ПО от 08.04.2013 по делу N А12-11225/2012, ФАС ДВО от 09.12.2013 N Ф03-5190/2013, от 28.05.2012 N Ф03-1482/2012, ФАС ВВО от 23.07.2012 по делу N А79-12655/2010). Кроме того, возмездность может быть прописана в других документах между сторонами или установлена на основании ст. 424 ГК РФ (Постановление ФАС СЗО от 01.04.2013 по делу N А56-37139/2012). Перевод долга может быть признан дарением только в том случае, если арбитрами будет установлено намерение нового должника освободить прежнего должника от обязанностей перед кредитором в качестве дара (намерение одарить) (Постановление ФАС ЦО от 13.06.2011 по делу N А35-3589/2011).

К сведению. На новое лицо может быть переведен долг, возникший в связи с необходимостью уплаты сумм имущественных санкций (например, неустойки) без перевода обязанности по уплате основного долга (п. 21 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 30.10.2007 N 120).

Когда перевод долга следует считать состоявшимся?

В ситуации, когда кредитор дает предварительное согласие на перевод долга, данный перевод считается состоявшимся в момент получения им уведомления о переводе долга (п. 2 ст. 391 ГК РФ в новой редакции). Если же кредитор дает свое согласие в момент подписания соглашения о переводе долга, на указанную дату и происходит перемена лиц в обязательстве.

Форма перевода долга

В соответствии с п. 4 ст. 391 ГК РФ (в прежней редакции - п. 2) к форме перевода долга применяются правила, установленные для формы уступки требования. В связи с этим перевод долга, возникшего на основании сделки, совершенной в простой письменной или нотариальной форме, должен быть произведен в соответствующей письменной форме. Перевод долга по сделке, требующей государственной регистрации, должен быть зарегистрирован в порядке, установленном для регистрации поименованной сделки, если иное не установлено законом.

Таким образом, перевод долга должен быть совершен в той же форме, что и сделка, на которой основан названный долг. Если сделка подлежит государственной регистрации, из документов, представленных на государственную регистрацию прав, должно следовать соблюдение сторонами сделки требований ст. 391 ГК РФ, в том числе при передаче долга первоначальным должником - наличие согласия кредитора. При отсутствии обозначенного согласия государственный регистратор должен принять решение о приостановлении государственной регистрации прав. В то же время, если кредитор сообщит об отсутствии возражений непосредственно регистрирующему органу, данный факт должен быть принят в качестве обстоятельства, свидетельствующего о соблюдении требований ст. 391 ГК РФ в части необходимости получения согласия кредитора (Письмо Росреестра от 28.08.2013 N 14-исх/07892-ГЕ/13).

Ответственность должников при передаче долга кредитором

Если перевод долга осуществлен на основании соглашения, заключенного с новым должником кредитором (что возможно только начиная с 01.07.2014), первоначальный и новый должники несут перед кредитором солидарную ответственность (абз. 1 п. 3 ст. 391 ГК РФ в редакции Федерального закона N 367-ФЗ). Это означает, что кредитор вправе требовать исполнения обязательства как от обоих должников совместно, так и от любого из них в отдельности (при том и полностью, и части долга). Солидарные должники остаются обязанными до тех пор, пока обязательство не исполнено полностью (п. 2 ст. 323 ГК РФ). Исполнение солидарной обязанности полностью одним из должников освобождает остальных должников от исполнения кредитору (п. 1 ст. 325 ГК РФ).

Важно. При переводе долга на основании соглашения между кредитором и новым должником последний вместе с первоначальным должником несет солидарную ответственность перед кредитором, если только иное не предусмотрено соглашением о переводе долга.

Однако возможны и другие варианты исполнения обязательства по переданному долгу. Первый из них - когда соглашением о переводе долга предусмотрена субсидиарная ответственность первоначального должника. При таком раскладе основным должником является новый должник, и именно к нему кредитор в первую очередь должен предъявить требования. И только если новый должник откажется удовлетворить требование кредитора либо кредитор не получит от него в разумный срок ответ на предъявленное требование, данное требование может быть предъявлено первоначальному должнику (п. 1 ст. 399 ГК РФ). В свою очередь первоначальный должник в силу п. 3 ст. 399 ГК РФ до удовлетворения требования кредитора должен предупредить об этом основного должника, а в случае предъявления к нему иска - привлечь основного должника к участию в деле. В противном случае новый должник имеет право выдвинуть против регрессного требования первоначального должника возражения, которые он имел против кредитора.

Обратите внимание: кредитор не вправе требовать удовлетворения от первоначального должника (несущего субсидиарную ответственность), если требование может быть удовлетворено путем зачета встречного требования к новому должнику либо бесспорного взыскания с него средств (п. 2 ст. 399 ГК РФ).

Второй вариант развития событий - когда соглашением о переводе долга первоначальный должник освобожден от исполнения обязательства перед кредитором. В то же время первоначальный должник вправе отказаться от такого освобождения (то есть он может исполнить обязательство кредитору, из отношений с которым возник долг).

В любом случае исполнение новым должником обязательства, связанного с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, превращает его в нового кредитора по этому обязательству, если только иное не предусмотрено соглашением с первоначальным должником либо не вытекает из существа их отношений.

Судьба обеспечения при переводе долга

В силу п. 1 ст. 329 ГК РФ исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и другими способами, предусмотренными законом или договором. Пунктом 3 новой ст. 392.1 ГК РФ предусмотрено, что освобождение первоначального должника от исполнения обязательства распространяется и на всякое обеспечение, предоставленное им (за исключением ситуации, когда имущество, являющееся предметом обеспечения, передано новому должнику). Если же обеспечение предоставлено третьим лицом, оно прекращается в том случае, если при переводе долга первоначальный должник освобожден от исполнения обязательства. Исключение возможно только при условии, что третье лицо согласилось отвечать за нового должника (п. 2 указанной статьи).

Необходимо учитывать, что Гражданским кодексом могут быть предусмотрены специальные нормы. Так, если исполнение обязательства обеспечено залогом, с 01.07.2014 начнет действовать ст. 355 ГК РФ в редакции Федерального закона от 21.12.2013 N 367-ФЗ, в соответствии с которой в связи с переводом на другое лицо долга по обязательству, обеспеченному залогом, залог прекращается, если иное не предусмотрено соглашением между кредитором и залогодателем.

По причине перевода долга по обязательству, обеспеченному поручительством, данный вид обеспечения прекращается, за исключением ситуации, когда поручитель дал кредитору согласие отвечать за нового должника (п. 2 ст. 367 ГК РФ).

Получается, что при отсутствии согласия третьего лица обеспечение исполнения обязательства прекращается в момент перевода долга, следовательно, согласие должно быть получено до перевода долга (Постановление ФАС УО от 27.03.2013 N Ф09-1635/12).

Ключевой момент. При переводе долга обеспечение исполнения обязательства прекращается, за исключением ситуации, когда первоначальный должник (если именно он предоставил обеспечение) передает новому должнику имущество - предмет обеспечения, или когда третье лицо, предоставившее обеспечение, решило отвечать за нового должника, или если первоначальный должник не освобожден от исполнения обязательства.

Противостояние нового должника кредитору

В ст. 392 ГК РФ указано, какие возражения может выдвинуть новый должник против требования кредитора. Речь идет о возражениях, основанных на отношениях между кредитором и первоначальным должником. Это означает, что новый должник принимает на себя долг первоначального должника в том объеме, в котором данный долг лежал на первоначальном должнике, включая уплату процентов, неустойки, возврат или потерю задатка в случае нарушения или неисполнения обязательства (естественно, если иное не установлено соглашением о переводе долга). Должник вправе возражать против недействительности самого требования или его дополнительных условий, пропуска срока исковой давности, сроков исполнения обязательства, а также приводить возражения, основанные на его личных взаимоотношениях с кредитором.

А вот потребовать от кредитора возврата сумм, уплаченных ему первоначальным кредитором, как неосновательного обогащения новый должник не может, поскольку в силу п. 1 ст. 1102 ГК РФ право требования возврата неосновательно приобретенного или сбереженного имущества принадлежит непосредственно потерпевшему, то есть лицу, за счет которого такое имущество приобретено (сбережено). Пример - Постановление ФАС МО от 23.08.2013 по делу N А40-131466/2012.

Кроме того, Федеральным законом N 367-ФЗ добавлено, что новый должник не вправе осуществлять в отношении кредитора право на зачет встречного требования, принадлежащего первоначальному должнику.

Переход долга в силу закона

Долг может перейти с должника на другое лицо по основаниям, предусмотренным законом, например в связи с реорганизацией юридического лица (долг переходит к правопреемнику реорганизованного лица в силу универсального правопреемства), о чем теперь прямо сказано в п. 1 ст. 392.2 ГК РФ. В этом случае для перехода долга согласие кредитора не нужно, если только иное не установлено законом либо не вытекает из существа обязательства. Например, при продаже предприятия в целом как имущественного комплекса по обязательствам, включенным в состав продаваемого предприятия, кредиторы должны быть уведомлены о такой продаже письменно в силу требований п. 1 ст. 562 ГК РФ.

* * *

При заключении соглашений о переводе долга начиная с 01.07.2014 заинтересованные лица должны учитывать изменения, внесенные в Гражданский кодекс Федеральным законом N 367-ФЗ. Одно из ключевых изменений связано с тем, что соглашение о переводе долга с новым должником вправе будет заключить кредитор, правда, только в отношении обязательства, связанного с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности. В случае перевода долга на основании соглашения, заключенного первоначальным должником, кредитор, как и прежде, не остается в стороне. Без его согласия (выраженного в письменном виде) сделка по переводу долга является ничтожной. А вот в случае перевода долга в силу закона согласие кредитора, как правило, не нужно.

При заключении соглашения о переводе долга стороны должны уделить особое внимание предмету сделки. В договоре должны быть указаны содержание обязательства, из которого возник долг, и основание его возникновения. Что касается формы перевода долга, данная сделка должна быть произведена в той же форме, что и основная сделка.

При передаче долга по инициативе кредитора необходимо учитывать, что новый и первоначальный должники несут перед кредитором солидарную ответственность, если только иное не предусмотрено соглашением о переводе долга.

Еще один важный момент, возникающий при переводе долга, касается судьбы обеспечения обязательства в ситуации, когда первоначальный должник освобожден от исполнения обязательства. Обеспечение прекращается, если только первоначальный должник, предоставивший обеспечение, не передает новому должнику имущество - предмет обеспечения либо если третье лицо, выступающее гарантом исполнения обязательства, не согласилось отвечать за нового должника. Новый должник должен помнить и о том, что он вправе выдвигать против требований кредитора возражения, основанные на отношениях между кредитором и первоначальным должником, за исключением проведения зачета встречного требования, принадлежащего первоначальному должнику, а также возврата имущества, неосновательно приобретенного или сбереженного за счет первоначального должника.

Д.А.Столяров

Эксперт журнала

"Промышленность: бухгалтерский учет

и налогообложение"