Мудрый Экономист

По каким признакам налоговики определяют, что компания выплачивает серую зарплату

"Российский налоговый курьер", 2014, N 4

Чем опасны подписи сотрудников в получении неучтенных доходов.

Показания работников доказывают выплату неофициальной зарплаты.

Рискованно, если зарплата сотрудника на предыдущей работе была выше.

Выплата зарплаты в конвертах - один из наиболее популярных способов уклонения от уплаты страховых взносов и НДФЛ. В этом случае официально работнику выплачивается только часть дохода. При этом его размер прописывается в трудовом договоре, а оставшаяся часть выдается в конверте, размер которой, как правило, фиксируется только на словах. Конечно, такие действия компаний достаточно беспечны. Особенно с учетом судебных решений, в которых проверяющим удавалось доказать выплату серой зарплаты.

Напомним, что в настоящее время проверять сокрытие доходов могут сразу два контролирующих органа - налоговые инспекции (в целях доначисления НДФЛ) и внебюджетные фонды (в целях выявления недоимки по страховым взносам). Прежде всего выплата серой зарплаты опасна для компании тем, что ее могут обвинить в неисполнении обязанностей налогового агента (см. врезку на с. 80). Ведь обязанность удержать (п. 4 ст. 226 НК РФ) и перечислить (п. 6 ст. 226 НК РФ) НДФЛ с неофициальных сумм никто не отменял.

Ответственность. Какие санкции грозят компании

Если налоговый агент не исполняет своих обязанностей, его могут привлечь к налоговой ответственности. При этом контролеры могут взыскать с организации штраф в размере 20% от суммы НДФЛ, подлежащей удержанию или перечислению в бюджет (ст. 123 НК РФ и Письмо Минфина России от 19.03.2013 N 03-02-07/1/8500).

Применение штрафных санкций не освобождает компанию от обязанности перечислить в бюджет удержанную сумму налога (п. 5 ст. 108 НК РФ). Кроме того, фискалы могут взыскать эти суммы в бесспорном порядке (п. 1 ст. 46 и п. 1 ст. 47 НК РФ).

Если НДФЛ перечислен в бюджет позже установленных сроков, то, помимо штрафов, инспекторы могут начислить организации пени (ст. 75 НК РФ). Более того, если неудержание или неперечисление налога будет выявлено в результате проверки, то компания может быть привлечена к административной (ст. 15.11 КоАП РФ), а в отдельных случаях и к уголовной ответственности (ст. 199.1 УК РФ).

Опять же если в ходе проверки ревизоры из внебюджетных фондов выявят неуплату страховых взносов из-за занижения расчетной базы или других неправомерных действий, то компании придется заплатить штраф (ст. 47 Федерального закона от 24.07.2009 N 212-ФЗ, далее - Закон N 212-ФЗ). При этом размер санкций составит 20% от неуплаченной суммы страховых взносов. Причем если организация занизила страховые взносы умышленно, то размер штрафа увеличится до 40% (ч. 1 и 2 ст. 47 Закона N 212-ФЗ, п. 2.2 Методических рекомендаций, утвержденных Распоряжением Правления Пенсионного фонда России от 05.05.2010 N 120р).

Кроме того, контролирующие ведомства могут начислить компании пени (ч. 1 ст. 25 Закона N 212-ФЗ). Недоимку и штрафы по страховым взносам территориальные отделения Пенсионного фонда России и ФСС РФ могут взыскать в принудительном порядке (ст. ст. 19 и 20 Закона N 212-ФЗ).

Однако сложившаяся арбитражная практика показывает, что зачастую контролерам не удается доказать факт выплаты работодателями серой зарплаты. Причем основной причиной поражения ревизоров в суде является отсутствие доказательной базы. Арбитры уже не раз указывали на это (к примеру, Постановление ФАС Поволжского округа от 05.03.2013 N А65-18177/2012).

Между тем если инспекторы выявляют сразу несколько признаков, свидетельствующих о выплате зарплаты в конвертах, то суды принимают решения в пользу контролирующих ведомств. В ситуациях, когда доказательная база достаточно слабая, побеждают компании. В то же время практически по каждому признаку, свидетельствующему о выдаче серой зарплаты, можно найти противоречивые решения, которые в совокупности могут убедить арбитров в правоте ревизоров.

Обнаружение неофициальной ведомости на выплату зарплаты - веский повод для доначислений

Как правило, компании фиксируют выдачу серой зарплаты в неофициальной ведомости. При этом проверяющие считают, что такая ведомость является бесспорным доказательством применения "конвертной" схемы. И судьи зачастую соглашаются с ними. Так, расчетные и платежные ведомости, содержащие все необходимые данные для исчисления реальной зарплаты, расходные кассовые ордера, подписи сотрудников в получении денег, а также подписи руководителя и главного бухгалтера подтверждают выплату неучтенных доходов (Определение ВАС РФ от 23.03.2012 N ВАС-2574/12, Постановления ФАС Дальневосточного от 11.04.2012 N Ф03-501/2012, Волго-Вятского от 24.03.2011 N А38-1216/2010 и Восточно-Сибирского от 20.06.2012 N А33-9557/2011 округов).

Впрочем, практика показывает, что даже в таком случае у компании есть аргументы в свою пользу. К примеру, ФАС Поволжского округа в Постановлении от 15.05.2012 N А65-18465/2011 пришел к выводу, что расходные кассовые ордера не подтверждают факт выплаты серой зарплаты. Поскольку в документах отсутствуют подписи должностных лиц, а из их содержания не следует, что они принадлежат компании. В Постановлении ФАС Северо-Западного округа от 20.04.2012 N А05-193/2011 суд отметил, что в спорных ведомостях отсутствуют подписи должностных лиц, а подписи сотрудников можно поставить под сомнение. Арбитры также учли, что работники не подтвердили получение дополнительного дохода. К аналогичным выводам судьи приходили и в других решениях (например, Постановления ФАС Западно-Сибирского от 16.06.2010 N А67-7586/2009 и от 19.04.2010 N А66-7523/2009, Уральского от 29.03.2010 N Ф09-1824/10-С2 округов).

Примечательно, что суды не принимают в качестве доказательства выдачи теневой зарплаты копии расчетных ведомостей. Поскольку на основании данного документа нельзя определить, имеет он отношение к конкретному налоговому агенту или нет (Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 23.07.2010 N А32-42199/2009-51/745).

Протоколы допроса бывших сотрудников не всегда являются основанием для привлечения компании к налоговой ответственности

Выплата теневой зарплаты несет риски не только для работодателей, но и для их сотрудников, которые также могут быть привлечены к ответственности. Так, ФНС России в Письме от 02.12.2009 N 3-5-04/1774 делает акцент на усиление ответственности самих работников в случае осознанного получения серых выплат. И рекомендует сотрудникам, получившим неофициальный доход, задекларировать его и самостоятельно произвести уплату НДФЛ. Но большинство работников это не останавливает. Зачастую они сами дают свидетельские показания, нужные проверяющим для того, чтобы уличить компанию в уклонении от уплаты зарплатных налогов.

Между тем показания сотрудников являются веским основанием, подтверждающим выплату неофициальной зарплаты. Особенно в совокупности с иными доказательствами (Определение ВАС РФ от 23.03.2012 N ВАС-2574/12, Постановления ФАС Московского от 18.01.2012 N А40-71623/10-111-46, Северо-Западного от 19.04.2010 N А66-7523/2009 и Дальневосточного от 11.04.2012 N Ф03-501/2012 по делу N А73-4485/2011 округов).

В то же время протоколы допроса бывших сотрудников далеко не всегда являются основанием для привлечения компании к налоговой ответственности (Постановления ФАС Поволжского от 13.01.2011 N А12-7414/2010 и Уральского от 29.03.2010 N Ф09-1824/10-С2 округов). Так, ФАС Северо-Кавказского округа в Постановлении от 23.07.2010 N А32-42199/2009-51/745 не принял показания свидетеля в качестве надлежащего доказательства выплаты серой зарплаты. Поскольку данный человек был уволен по ст. 81 ТК РФ за прогулы.

Отметим, что если меньшая часть действующих сотрудников признались в получении скрытых доходов, то это обстоятельство еще не является доказательством уклонения компании от уплаты зарплатных налогов (Постановления ФАС Северо-Западного от 25.06.2009 N А66-8326/2008 и Московского от 25.08.2009 N КА-А40/8075-09 округов). Противоречивые свидетельские показания о получении конвертов также не могут подтверждать факт налогового правонарушения (Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 29.12.2009 N А19-11109/09). Поскольку сведения, содержащие противоречия, должны быть подтверждены другими доказательствами. В ином случае нарушение не является доказанным (Постановления ФАС Поволжского от 08.08.2012 N А12-12839/2011 и от 29.05.2012 N А65-18213/2011, Московского от 29.01.2009 N КА-А40/13325-08 округов).

Таким образом, свидетельские показания сработают в пользу налоговиков только наряду с другими доказательствами (Постановления ФАС Поволжского округа от 05.03.2013 N А65-18177/2012, от 15.05.2012 N А65-18465/2011 и от 10.02.2011 N А12-12542/2010).

О выплате теневой зарплаты может свидетельствовать множество косвенных признаков

Практика показывает, что проверяющие зачастую доначисляют зарплатные налоги на основании сведений о размерах зарплаты, указанных компанией в объявлениях о вакансиях (Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 17.04.2009 N А82-12214/2007-27). Однако при рассмотрении подобных споров судьи указывают на то, что это обстоятельство без наличия других доказательств не свидетельствует о выплате серой зарплаты (Постановление ФАС Северо-Западного округа от 13.05.2010 N А56-32859/2009). Кроме того, объявления содержат ориентировочный уровень заработка, а фактический размер может быть выше или ниже заявленного (Постановления ФАС Уральского от 08.04.2009 N Ф09-1768/09-С3 и Северо-Западного от 26.01.2009 N А56-4256/2008 округов).

Кроме того, о выплате скрытого дохода может говорить и то обстоятельство, что в справке по форме 2-НДФЛ, представленной для получения кредита, сумма дохода превышает официальную зарплату. Однако, по мнению судей, отраженный в справке размер дохода не является доказательством его фактической выплаты работодателем. При этом суды отмечают, что ревизоры должны представить объективные доказательства, свидетельствующие о выплате теневой зарплаты (Постановления ФАС Северо-Западного от 07.12.2010 N А56-38852/2009 и Уральского от 12.08.2009 N Ф09-5769/09-С2 округов). Примечательно, что копии справок, выданные для получения ссуды, также не являются неопровержимыми доказательствами получения работниками дохода в размерах, отраженных в них (Постановление ФАС Поволжского округа от 04.03.2008 N А49-3945/2007-193А/21).

Если зарплата сотрудников на предыдущем месте работы была значительно выше, то это является одним из аргументов в пользу серых выплат (Постановление ФАС Уральского округа от 30.10.2008 N Ф09-12287/06-С2). Наконец, о выплате неофициальных доходов могут свидетельствовать и другие косвенные доказательства. Это, в частности, значительное и единовременное повышение окладов, снятие подотчетных сумм в день выдачи зарплаты, покупка сотрудниками дорогостоящего имущества, которое они не могут приобрести на официальную зарплату.

Отметим также, что нередко компании маскируют выплату дополнительного дохода под иные выплаты. Напомним, что ст. 9 Закона N 212-ФЗ содержит перечень компенсаций, которые не облагаются страховыми взносами. На большинство компенсаций не начисляется и НДФЛ (ст. 217 НК РФ). К примеру, компенсация за использование личного имущества сотрудника не облагается НДФЛ и страховыми взносами в пределах норм, зафиксированных в трудовом договоре (ст. 188 ТК РФ, п. 3 ст. 217 НК РФ, пп. "и" п. 2 ч. 1 ст. 9 Закона N 212-ФЗ и абз. 10 пп. 2 п. 1 ст. 20.2 Федерального закона от 24.07.1998 N 125-ФЗ).

О.В.Савельева

Налоговый консультант