Мудрый Экономист

Осторожнее заключайте срочные трудовые договоры (в связи с изменением законодательства)

"Управление персоналом", 2014, N 3

(Рекомендуют эксперты журнала "Трудовое право")

Комментарий: Нельзя сказать, что вступившие в силу изменения вносят принципиальную новизну в рассматриваемый в статье вопрос, за исключением порядка переквалификации договоров с участием ГИТ. По факту изменения в большей степени носят характер создания конкретных механизмов регулирования и ранее существовавшей проблемы подмены трудовых договоров гражданско-правовыми договорами, неоднократно разбираемой в судебной практике.

Часто тексты гражданско-правовых договоров в практике управления персоналом незначительно отличаются от трудовых договоров и не включают существенные условия конкретного вида договора (подряда, возмездного оказания услуг, агентского и др.), а иногда встречаются и такие ошибки, как отсылка задания по договору к конкретной должности. Собственно, подобный подход и создает риск признания такого договора трудовым договором.

Очевидно, что в основную зону риска переквалификации попадают долгосрочные гражданско-правовые договоры, в которых (далее отклонения приведены из практики автора по проведению проверок кадрового учета клиентов на соответствие трудовому законодательству):

  1. Условия оплаты совпадают с принятыми сроками выплаты заработной платы.
  2. Определена обязанность исполнителя соблюдать правила внутреннего трудового распорядка и иные локальные нормативные акты заказчика.
  3. Акты носят формальный характер и не содержат описания конкретных оказанных услуг (выполненных работ).
  4. Упомянутые в актах работы не подкреплены сопровождающими материалами (например, упомянутым в акте отчетом, проектом документов и т.п. - в акте есть, фактически не существуют).
  5. Не определена ответственность сторон и т.п.

Также создает риск ситуация, когда лицо, работающее по гражданско-правовому договору, во внутренних документах компании ставит подпись с указанием роли, часто выраженной через определение аналога должности (например, менеджер проекта или лицо, оказывающее услуги по ведению кадрового учета, ставит подпись под названием должности "инспектор по кадрам", лицо, оказывающее услуги по ведению бухгалтерского учета, ставит подпись под названием должности "бухгалтер") вместо ссылки на договор, на основании которого и в рамках выполнения работ по которому оно выполняет действия по договору (согласовывает/контролирует/подтверждает/ознакамливается и др.).

На наш взгляд, защитой от риска переквалификации договора в первую очередь является внимательное отношение к содержанию договора, а именно:

  1. Определение предмета договора в формулировках, отличающих его от трудовых отношений (ч. 1 ст. 15 ТК РФ), т.е. однозначно совпадающих с видом договора.
  2. Определение всех существенных для конкретного вида договора условий в соответствии с ГК РФ.
  3. Четкое определение сроков, объемов и иных характеристик выполнения работ/оказания услуг по договору.
  4. Формирование технического задания по данного вида договорам.
  5. Актирование конкретных результатов выполненных работ/оказанных услуг с указанием их стоимости.
  6. Оплата по договору в темпе, связанном со сроками выполнения работ/услуг, а не привязкой к исполнителю как физическому лицу (создание ритма, аналогичного выплате заработной платы).

И, конечно, не следует забывать регулировать вопросы ответственности сторон, гарантии качества, т.к. данные аспекты отношений в гражданско-правовых договорах и в трудовых договорах имеют существенные отличия и указывают на вид договора, например, определение размера возмещения исполнителем, оказывающим услуги по ведению бухгалтерского учета, потерь в результате его ошибки в ведении бухгалтерского учета, или определение пени в случае задержки заказчиком оплаты по договору, или определение размера компенсации в случае причинения вреда материальным ценностям при уборке помещений (например, замена на новое оборудование или ремонт, компенсация стоимости с учетом амортизации или иное) и т.п.

Примечание. Полный текст статей по новациям в ТК РФ и комментарии экспертов читайте в журналах "Трудовое право" N N 2/2014 и 3/2014.

О.Чумакина

Руководитель консалтинговых проектов

КА "МАКСИМА",

консультант по трудовому праву